公司法：公司法實(shí)務(wù)之股東代表訴訟
公司法：公司法實(shí)務(wù)之股東代表訴訟
在公司法審判實(shí)務(wù)中，公司維護(hù)自身合法權(quán)益的路徑有多種選擇，股東代表訴訟(又稱(chēng)為“股東代位訴訟”)正是基于為維護(hù)公司合法權(quán)益這一目的所構(gòu)建，其核心含義是指當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受不法侵害,而公司無(wú)法或拒絕亦或怠于訴訟時(shí)，符合法定條件的股東為維護(hù)公司利益以股東自己的名義對(duì)侵害人提起訴訟，避免因公司不行使或消極行使訴權(quán)而遭受損失，從而間接維護(hù)股東自身權(quán)益的訴訟制度。下面是小編為大家收集的關(guān)于公司法：公司法實(shí)務(wù)之股東代表訴訟。希望可以幫助大家。
一、股東代表訴訟的訴由
根據(jù)《公司法》第149條、151條的規(guī)定，股東代表訴訟針對(duì)的是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者章程規(guī)定，給公司造成損失的情況以及他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的情況。從近年的司法實(shí)踐來(lái)看，發(fā)生股東代表訴訟的訴因主要有以下幾種類(lèi)型：
1、董事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)之便，侵奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)或侵占公司財(cái)產(chǎn);
2、公司其他股東出資不到位或抽逃出資;
3、 控股股東利用關(guān)聯(lián)交易，與第三方簽訂明顯對(duì)公司不利的合同、協(xié)議等;
4、公司怠于向第三人主張債權(quán)。
二、股東代表訴訟的主體資格
1、股東的身份要件
根據(jù)《公司法》及其相關(guān)司法解釋的規(guī)定，股東代表訴訟的行使主體為公司的股東，即只有具備公司股東身份才能夠提起股東代表訴訟。此處的股東身份既包括公司正常存續(xù)期間記載于股東名冊(cè)上的股東，也包括公司因解散而進(jìn)入清算程序的股東，還包括已注銷(xiāo)公司的股東，但不包括股權(quán)代持中的實(shí)際出資人，因?yàn)?，根?jù)《公司法解釋三》第24條第3款的規(guī)定，實(shí)際出資人在沒(méi)有變更登記且記載于公司股東名冊(cè)上的情況下，無(wú)法獲得公司股東的法律地位，因此不具備提起股東代表訴訟的資格。
此外，股東在提起代表訴訟的過(guò)程中，將其所持股份全部轉(zhuǎn)讓給他人的，轉(zhuǎn)讓股東即喪失繼續(xù)以股東身份進(jìn)行代表訴訟的資格。
2、股東持股比例的限制
根據(jù)《公司法》第151條第1款之規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司，只要是股東，即可在滿(mǎn)足起訴條件時(shí)提起股東代表訴訟;但對(duì)于股份有限公司，有資格提起代表訴訟的股東必須連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上的股份。
三、股東代表訴訟的前置程序
盡管股東代表訴訟具有保障公司整體利益的重要作用，但其畢竟是對(duì)公司獨(dú)立人格的一種突破，在一定程度上也對(duì)公司自主經(jīng)營(yíng)權(quán)造成了妨礙。因此，為平衡沖突，公司法對(duì)股東代表訴訟作出了程序上的限制——股東代表訴訟的前置程序。
《公司法》第151條規(guī)定，若董事、高管給公司造成損失的，股東須書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事向法院起訴;若監(jiān)事給公司造成損失的，股東須書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事向法院起訴。監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，股東方可以自己名義提起股東代表訴訟。也就是說(shuō)公司內(nèi)部窮盡了救濟(jì)手段之后，股東才可以自己的名義代表公司對(duì)上述侵害公司利益的人員提起訴訟。
上述前置程序是一項(xiàng)法定的強(qiáng)制性義務(wù)，除非存在“情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害”的情形，才可免除前置程序，此時(shí)，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
四、訴訟主體地位
1、原告
《公司法解釋四》第23條規(guī)定，直接由董事會(huì)/不設(shè)董事會(huì)的公司的執(zhí)行董事，或監(jiān)事會(huì)/不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提起訴訟的，列公司為原告。
《公司法解釋四》第24條規(guī)定，股東提起代表訴訟的，股東為原告，列公司為第三人。一審法庭辯論終結(jié)前，符合條件的其他股東，以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。
2、被告
關(guān)于股東代表訴訟中的被告，從侵權(quán)責(zé)任法原理上看，被侵權(quán)人有權(quán)要求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，股東代表訴訟中的被侵權(quán)人是公司，因此只要是對(duì)公司實(shí)施了侵權(quán)行為并造成損失的當(dāng)事方，均能夠成為股東代表訴訟中的被告，包括公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，也包括《公司法》第151第3款的規(guī)定的侵害公司合法權(quán)益、造成公司損失的“他人”。因此，凡是對(duì)公司實(shí)施了不當(dāng)行為而致公司利益受損的人都可能成為股東代表訴訟當(dāng)中的被告。
五、股東代表訴訟的利益歸屬及費(fèi)用的承擔(dān)
1、利益歸屬
根據(jù)《公司法解釋四》第25條的規(guī)定，股東代表公司直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司，股東請(qǐng)求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。這一點(diǎn)不難理解，股東代表訴訟的直接動(dòng)因是公司合法利益受到侵害，直接目的是為維護(hù)公司的合法權(quán)益，股東只是以個(gè)人的名義對(duì)侵權(quán)人進(jìn)行起訴，從而維護(hù)公司利益，并不是直接為了股東自己的利益進(jìn)行起訴。因此股東代表訴訟的利益應(yīng)當(dāng)歸屬于公司所有。
2、費(fèi)用的承擔(dān)
《公司法解釋四》第26條的規(guī)定，股東依據(jù)直接提起訴訟的案件，其訴訟請(qǐng)求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。根據(jù)權(quán)利、義務(wù)對(duì)等的法律原則，股東為維護(hù)公司合法權(quán)益而提起訴訟，公司應(yīng)當(dāng)在其訴請(qǐng)得到法院支持的情況下承擔(dān)相應(yīng)的合理費(fèi)用，司法實(shí)踐中，合理費(fèi)用包括但不限于調(diào)查費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、公證費(fèi)、律師費(fèi)、差旅費(fèi)、誤工費(fèi)、預(yù)交的案件受理費(fèi)、保全費(fèi)等等。
法條鏈接：
1、《公司法》第149條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、《公司法》第151條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
3、《公司法解釋四》第23條 監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會(huì)主席或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟。
董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對(duì)監(jiān)事提起訴訟的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對(duì)他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事代表公司進(jìn)行訴訟。
4、《公司法解釋四》第24條 符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。
一審法庭辯論終結(jié)前，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的其他股東，以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。
5、《公司法解釋四》第25條 股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請(qǐng)求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。
6、《公司法解釋四》第26條 股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請(qǐng)求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。
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2.公司法的名詞解釋