《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》重點(diǎn)解讀
勞務(wù)派遣是一種用工形式,之前一直沒有得到法律規(guī)范,下面是學(xué)習(xí)啦小編為你介紹《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》重點(diǎn)解讀的內(nèi)容,希望對大家有幫助!
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》重點(diǎn)解讀
一、《規(guī)定》適用范圍及例外
根據(jù)《規(guī)定》第二條和第二十七條的規(guī)定,不僅僅是企業(yè),會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動者的,以及用人單位以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的(即“假外包、真派遣“),按照本《規(guī)定》執(zhí)行。
《規(guī)定》第二十六條同時明確,用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的,不屬于本《規(guī)定》所稱的勞務(wù)派遣,依照《勞動合同法》規(guī)定處理。
二、勞務(wù)派遣用工范圍具體明確
《規(guī)定》第三條明確了勞務(wù)派遣用工的范圍,在將其具體化的同時,還設(shè)置了較為嚴(yán)格的程序,有效遏制了用工單位將工作崗位設(shè)置為輔助崗位的隨意化傾向。
根據(jù)本條規(guī)定,“臨時性”工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位;“輔助性”工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。“輔助性”工作崗位的設(shè)置,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,用工單位提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并須在用工單位內(nèi)公示;“替代性”工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
三、勞務(wù)派遣用工比例確定
《規(guī)定》第四條規(guī)定,用工單位使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。該規(guī)定終結(jié)了各地勞務(wù)派遣用工比例參差不齊的現(xiàn)狀,有利于保護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益。
但根據(jù)《規(guī)定》第二十五條的規(guī)定,外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的,以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的,不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。
四、勞務(wù)派遣用工試用期只能約定一次
《規(guī)定》第六條規(guī)定,勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。實務(wù)中,被派遣勞動者往往會被派往不同的用工單位,新的用工單位一般都會約定試用期,該規(guī)定避免了因濫用試用期對被派遣勞動者合法權(quán)益造成的損害。
五、勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容須明確
《規(guī)定》第七條對勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容進(jìn)行了明確,要求勞務(wù)派遣協(xié)議明確社保、培訓(xùn)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)攘x務(wù)和法律責(zé)任的承擔(dān)主體,避免因具體的責(zé)任承擔(dān)主體不清,導(dǎo)致用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
六、明確被派遣勞動者遭受工傷和職業(yè)病的責(zé)任主體
《規(guī)定》第十條規(guī)定,被派遣勞動者遭受工傷和職業(yè)病的,由勞務(wù)派遣單位進(jìn)行工傷認(rèn)定,用工單位協(xié)助調(diào)查,并提交相關(guān)材料。該規(guī)定避免了被派遣勞動者在遭受工傷或者職業(yè)病時,勞務(wù)派遣單位和用工單位互相扯皮推諉的情形,加大了對勞動者權(quán)益保障的力度。
七、限制用工單位的“退工權(quán)”
《規(guī)定》第十二條明確了用工單位行使“退工權(quán)”的具體情形,有效避免了用工單位濫用“退工權(quán)”。同時,為了保護(hù)因工負(fù)傷喪失勞動能力,或在職業(yè)病觀察期間,以及處于醫(yī)療期或“三期”等被派遣勞動者的權(quán)利,《規(guī)定》第十二條對用工單位的“退工權(quán)”進(jìn)行了限制,用工單位在被派遣勞動者出現(xiàn)第十二條的情形時,即使派遣期限屆滿,也不能將被派遣勞動者退回派遣單位,只能等到上述情形消失時方可退回。
此外,《規(guī)定》第十二條同時明確,被派遣勞動者退回后在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。
八、勞動合同的解除
《規(guī)定》第十五條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位的勞動合同解除權(quán),及被派遣勞動者的拒絕權(quán)。勞務(wù)派遣單位在維持或提高勞動合同約定條件派遣勞動者,被派遣勞動者拒絕的,勞務(wù)派遣單位有權(quán)解除勞動合同;反之,被派遣勞動者有權(quán)拒絕合同的解除,勞務(wù)派遣單位無權(quán)解除勞動合同。
同時,《規(guī)定》第二十一條規(guī)定,勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止勞動合同,須承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。作為勞務(wù)派遣單位,在違法解除或終止勞動合同時,應(yīng)慎重考慮需要支付的經(jīng)濟(jì)成本。
九、被派遣勞動者在用工單位所在地參加社保
《規(guī)定》第十八條明確,勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險,按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi),被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。該規(guī)定使得被派遣勞動者在遭遇工傷等問題時,免遭兩地奔波之苦,從而減少了被派遣勞動者不必要的支出。
新規(guī)出來后,勞務(wù)派遣工不斷的下降
《勞動合同法》第一次對于勞務(wù)派遣用工進(jìn)行了法律規(guī)制,但是新法頒布實施后,勞務(wù)派遣用工反而愈演愈烈。根據(jù)全國總工會測算,全國被派遣勞動者人數(shù)2011年達(dá)到約3700萬人。但是《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》一經(jīng)頒布,大量用工單位特別是外資企業(yè)已經(jīng)著手研究,如何盡快將勞務(wù)派遣用工轉(zhuǎn)為直接用工。業(yè)界人士普遍認(rèn)為,《暫行規(guī)定》無疑將大大壓縮勞務(wù)派遣的用工空間。
且不說《暫行規(guī)定》明確限定了“三性”崗位比例,其實比起控制規(guī)模,更主要的是釜底抽薪。為什么用工單位那么喜歡用勞務(wù)派遣員工,說穿了,除了少數(shù)企業(yè)真的需要派送專業(yè)人才的,“降低用工成本”和“保持靈活用工”是兩個最重要的因素。
先說降低用工成本,包括降低社會保險費(fèi)。比如說用工單位在北京用個人,勞動者的勞動合同與河南某地的勞務(wù)派遣公司簽訂,工資不變,但是社會保險費(fèi)就可能降低了。很多人搞不懂,為什么工資不變,但是社會保險費(fèi)會降低呢?是北京的社會保險繳費(fèi)比例比河南某地高嗎?那也不一定,再說有的地方如深圳,社會保險繳費(fèi)比例低,但是公積金比例很高。真正的原因是,很多勞務(wù)派遣員工都是按照最低基數(shù)繳納社會保險費(fèi)和公積金的,而繳納社會保險費(fèi)和公積金的最低基數(shù)不是本人的工資,而是單位所在地的職工平均工資的60%。如果這位職工與河南某地的勞務(wù)派遣公司簽訂了勞動合同,而用工單位是北京某企業(yè),由于河南某地的職工平均工資只是北京職工平均工資的一半,那么這位職工的社會保險繳費(fèi)就可以比與北京的公司直接用工降低一半。這就是為什么那么多用工單位喜歡異地派遣和異地繳納社會保險費(fèi)。
但是《暫行規(guī)定》卻把這條路給堵死了?!稌盒幸?guī)定》第18條和第19條對跨地區(qū)派遣的社會保險繳納作了特別規(guī)定。正如廣東瀚誠律師事務(wù)所彭小坤律師所指出:“派遣單位跨地區(qū)派遣如果在用工單位有分支機(jī)構(gòu)的由分支機(jī)構(gòu)繳納,如果沒有分支機(jī)構(gòu)的,由用工單位‘代為’參保。用工單位一定要小心了,如果管理上沒有到位,工資是你發(fā),社保也是你繳,你如何解釋是勞務(wù)派遣而不是直接用工?搞不好來個事實勞動關(guān)系,后果很嚴(yán)重!”