刑事辯護律師的辯護技巧
刑事辯護律師的辯護技巧
律師擔任犯罪嫌疑人或被告人的辯護人,這是一項最基本的律師業(yè)務。辯護人的責任就是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。學習啦小編為大家整理了刑事辯護律師的辯護技巧,希望對你有幫助。
刑事辯護律師的辯護技巧一:律師介入刑事偵察階段的業(yè)務技巧
1、對有關律師在訴訟中享有的權利的法律規(guī)定要熟知。
作為一名律師,大家都曾經(jīng)在個別偵查人員的非難面前無言以對,其原因不是因為“尊重”司法人員而不愿抗辯,而是由于對法律生疏難以應對??梢娨炀氝\用法律就必須先熟悉法律。隨著刑訴法的實施,國家有關部門相繼出臺了相關司法解釋和規(guī)定。作為律師,在偵查階段為犯罪嫌疑人提供服務,中國刑事辯護律師網(wǎng)認為應熟練掌握的司法文件主要有:國家六部委制定的《關于刑事訴訟法實施過程中若干問題的規(guī)定》、最高人民檢察院制定的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》、公安部制定的《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》和司法部制定的《律師辦理刑事案件規(guī)范》。在上述司法文件中,有以下兩方面規(guī)定我們應當熟記。
第一、律師接受犯罪嫌疑人本人或者其親屬的委托后,可以行使四項訴訟權利。1、向偵查機關辦案人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;2、提出“會見在押犯罪嫌疑人申請”,根據(jù)偵查機關的安排(辦案機關應在48小時內(nèi),五種重大復雜案件在5日內(nèi)決定),會見在押犯罪嫌疑人。律師會見犯罪嫌疑人時,有權了解有關案件情況,這項權利是刑訴法第九十六條第二款和《律師辦理刑事案件規(guī)范》第二十八條明確規(guī)定的。除此之外,律師還可以了解犯罪嫌疑人被采取強制措施、行使訴訟權利等情況;3、征求犯罪嫌疑人的意見,決定是否代其向有關機關提出申訴意見和控告材料;4、為符合條件的犯罪嫌疑人向偵查機關申請取保候?qū)?,或者在犯罪嫌疑人被采取強制措施超過法定期限時,向偵查機關要求解除強制措施,有關機關應在七日內(nèi)答復。
第二、偵查階段犯罪嫌疑人享有八項訴訟權利也應熟記,因為律師應當向犯罪嫌疑人告知這些權利并作出解釋。這八項訴訟權利是:1、有權聘請一至二名律師;2、有權拒絕回答與本案無關的問題;3、有權核對訊問筆錄。對有遺漏或者差錯的記載提出補充或者改正;4、有權請求自行書寫供述,偵查人員應當準許;5、有權進行無罪辯解,或者向有關機關提出申訴意見;6、有權向律師反映案件情況;7、有權對偵查機關的違法行為進行控告;8、有權在強制措施超過法定期限時,向偵查機關要求解除強制措施,以上權利規(guī)定在刑訴法第七十五條、第九十三條、第九十五條和第九十六條。
2、對應享有的訴訟權利要積極行使
律師行使權利在很多時候會遇到一些障礙,必須付出更多努力。在業(yè)務實踐中,我始終堅持耐心說服、積極申辯、有理有節(jié)的原則,積極而全面地行使律師的訴訟權利。
其一,對不予配合的個別偵查人員,我采取曉之以法,耐心說服的方法。面對“再談案情就終止你的會見”的警示,我一邊拿出事先準備好的“刑事訴訟(偵查階段)受委托律師的訴訟權利”法條,一邊向偵查人員說明“如果不介入案情,律師就無法幫助嫌疑人申訴,無法提供法律服務,允許律師了解案情,是法律和司法解釋明確規(guī)定的,請你配合我的工作”。于是我終于順利會見了犯罪嫌疑人。
其二,如遇個別對律師抱有偏見的偵查人員不依法辦事時,我們應采取積極申辯、據(jù)理力爭的辦法。比如遇以“案情復雜”而拒絕安排會見的情況,或有的偵查人員認為“犯罪嫌疑人在兩個律師所請律師的情況需請示后再答復”,每遇這類情況,我們應及時向該辦案機關分管領導提出書面意見,力陳剝奪犯罪嫌疑人訴訟權利的危害和律師配合偵查、維護犯罪嫌疑人權利的意義。一次沒有回音,就再申請,直至得到許可為止。
此外,律師既要敢于行使訴訟權利,還要善于行使訴訟權利,要做到有理有節(jié)。
3、行使訴訟權利要嚴守法度
業(yè)內(nèi)人士普遍認為,刑事業(yè)務風險大,稍有不慎就會墜入陷阱,在偵查階段介入的律師更要百倍警惕。長期的業(yè)務實踐使我認識到,偵查階段為犯罪嫌疑人服務的律師在行使訴訟權利時,要謹記“守法”二字,惟此才能消除風險。具體表現(xiàn)在:
一是不能超越權利范圍。有些律師“積極”介入偵查,與偵查機關同時開展調(diào)查,甚至同時搜集證據(jù),錯誤地認為要與偵查人員搶時間。殊不知律師此時不是“辯護人”的身份,偵查階段的訴訟權利與“辯護權”有區(qū)別,這種干擾司法偵查活動的調(diào)查取證行為是法律不允許的。
二是不能違反會見紀律。有些律師為了體現(xiàn)“服務周到”,違反監(jiān)所管理規(guī)定和會見紀律,在犯罪嫌疑人和其親屬之間互通案件信息,或者傳送違規(guī)物品,或者誘導犯罪嫌疑人作虛假陳述,這是嚴重違法甚至犯罪的行為,必須禁止。
三是不能泄露秘密。對辦案過程中了解到的國家機密、案件秘密、當事人隱私,律師要自覺保守,不能以任何方式、任何理由向任何人泄露出去。
刑事辯護律師的辯護技巧二:律師在審前程序中如何行使調(diào)查取證權
律師的調(diào)查取證權是律師的一項基本訴訟權利。指律師在承辦刑事案件過程中,調(diào)取、收集、核實能夠證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任等證據(jù)材料的權利。賦予律師在審前階段享有調(diào)查取證權其程序上的意義在于:首先有利于增強刑辯律師出庭抗辯能力。對抗式程序控方和辯方的對抗,實質(zhì)上就是檢察官與律師的對抗與爭辯。律師在法庭上擁有較高的辯護技巧和具有豐富的出庭經(jīng)驗固然重要,但如果律師不能掌握第一手資料,不是親自去調(diào)取對被告人有利的證據(jù)材料,只是復印和使用控方提供給法庭的證據(jù)材料到庭應訴,就很難贏得訴訟的勝利;其次有利于控訴與辯護職能之平衡。在現(xiàn)代刑事訴訟中,律師主要是為了保護控辯雙方訴訟地位的平衡而參入訴訟中來的,律師是站在被告一方的立場上,在法庭展示與檢察官抗衡的勢力。而律師調(diào)取的有關對被告人定罪量刑產(chǎn)生實際影響的證據(jù),是實現(xiàn)控辯力度平衡的重要砝碼;最后,有利于增強收集證據(jù)的全面性和真實性。盡管法律要求追訴機關對被告人有利與不利的證據(jù)要一并收集,但更多情況下檢察官關注的是指控是否成功,容易忽視對被告人有利證據(jù)的收集,這時候,就需要律師通過行使調(diào)查取證權的過程來收集這些證據(jù)。同時,辯護律師的調(diào)查活動,可以對司法機關收集證據(jù)的活動起到監(jiān)督作用。避免那些非法證據(jù)進入法庭程序并被采納為裁判的證據(jù)。
現(xiàn)行《刑事訴訟法》及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大會法制工作委員會關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)、《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》(以下簡稱《高法解釋》)對辯護律師調(diào)查取證權作了較為詳細的規(guī)定?!缎淌略V訟法》第37條第一款規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。”第二款規(guī)定:“辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料。”《若干規(guī)定》第15條對前述第一款規(guī)定進一步明確化:“對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的,應由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),不應當向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書,讓律師收集、調(diào)取證據(jù)”。《高法解釋》的規(guī)定進一步具體化,第43條規(guī)定:“辯護律師申請向被害人及其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關的材料,人民法院認為確有必要的,應當準許,并簽發(fā)準許調(diào)查書”。44條規(guī)定:“辯護律師向證人或其他有關單位和個人收集、調(diào)取與本案有關的材料,因證人、有關單位和個人不同意,申請人民法院收集、調(diào)取,人民法院認為有必要的,應當同意”。45條規(guī)定:“辯護律師直接申請人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民法院認為辯護律師不宜或者不能向證人或者其他有關單位和個人收集、調(diào)取,并確有必要的,應當同意。人民法院根據(jù)辯護律師的申請收集、調(diào)取證據(jù)時,申請人可以在場”。
從以上有關律師調(diào)查取證權的法律規(guī)定中我們可以看出,與偵查人員、檢察人員、審判人員的偵查權和調(diào)查權相比,律師的調(diào)查取證權有以下特點:
1、律師進行證據(jù)調(diào)查不具有法律強制性。我國刑訴法第45條規(guī)定:“人民法院、人民檢察院、公安機關有權向有關單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)。有關單位和個人應當如實提供證據(jù)”。從規(guī)定“應當如實提供證據(jù)”的內(nèi)容來看,講的是公、檢、法人員的調(diào)查取證有強制性。沒有規(guī)定律師有強制取證權。律師的調(diào)查取證行為只是一種帶有訪問性質(zhì)的活動,不具有強制性。
2、律師的刑事調(diào)查取證權偏重于對被告人有利證據(jù)的收集。依照法律職責,律師進行證據(jù)調(diào)查,不應當尋找和收集不利于被告人的證據(jù),這樣容易混淆律師的抗辯職責,而充當了公訴人的角色,律師應當從維護當事人合法權益的角度出發(fā),收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的事實和理由。
3、律師調(diào)查所取得的證據(jù)材料,必須經(jīng)過法庭調(diào)查核實后,才能作為證據(jù)使用。律師調(diào)查取得的證據(jù)不能直接作為法庭定案的依據(jù),必須在法庭調(diào)查過程中,經(jīng)過詢問證人、雙方當事人質(zhì)證等環(huán)節(jié)后,才能確定其證據(jù)效力。
刑事辯護律師的辯護技巧三:律師在審前階段的證據(jù)調(diào)查
律師在審前階段的證據(jù)調(diào)查包括查閱卷宗材料、會見被告人、調(diào)查訪問以及參與法庭調(diào)查,其中有效的行使調(diào)查請求權是律師證據(jù)調(diào)查的必要手段。刑事辯護律師的證據(jù)調(diào)查是律師業(yè)務基本技能,必須講究證據(jù)調(diào)查的藝術和技巧。
1、關于在審前程序中如何查閱卷宗材料的問題
刑訴法規(guī)定:“辯護律師自人民法院受理案件之日起,可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實和材料”。這是律師參與刑事訴訟活動第一次接觸到本案的卷宗材料,也是律師全面了解案情,決定調(diào)查方向的最重要的環(huán)節(jié)。但依照法律及有關司法解釋的規(guī)定,除適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?ldquo;人民檢察院應當向人民法院移送全部案卷和證據(jù)材料”外,其他公訴案件要求“起訴書有明確的指控犯罪事實并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復印件或照片”。而且依照最高檢察院的司法解釋,所謂“主要證據(jù)”指的是“定罪的證據(jù)”,由此看來,辯護律師能夠接觸的卷宗材料也是不全面的,特別是那些對被告人量刑有重要影響的證據(jù),律師在卷宗中幾乎無法看到。鑒于上述情況,律師在查閱卷宗材料時主要應把握以下幾點:
?、賹ζ鹪V書的審查。重點審查起訴指控犯什么罪、犯罪的動機、目的、時間、地點、手段、情節(jié)、后果等,共同犯罪中被告人在犯罪中的地位作用、犯罪情節(jié)的輕重、有無從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié),有無不追究刑事責任的情節(jié)。審查起訴書所引用法律條文是否得當?shù)取?/p>
?、趯ψC據(jù)目錄及證人名單的審查。律師查閱證據(jù)目錄和證人名單,可以對案件的證據(jù)體系及證據(jù)種類有個大概的了解,并核對已經(jīng)移送的“主要證據(jù)”材料與尚未移送的證據(jù)材料證明案件事實的相互關系。通過檢察機關對證人名單的例舉了解其他證人對本案事實的證明作用,并通過會見被告人了解這些證據(jù)及證人對被告人有利證據(jù)的調(diào)查與收集工作下一步如何展開。
?、蹖χ饕C據(jù)復印件及照片的審查。通過審查主要證據(jù)了解本案中對被告人定罪的證據(jù)是否充分、確實,哪些證據(jù)存在疑點和矛盾,以便分類排除,哪些證據(jù)需要立即調(diào)查核實,哪些證據(jù)需要會見被告人來了解,哪些證據(jù)需要在法庭調(diào)查過程中核實。
2、關于在審前程序中如何行使調(diào)查證據(jù)請求權
律師的調(diào)查取證不具有國家強制力的保護,客觀上使律師的調(diào)查取證權往往無法得到真正的落實。為此,刑訴法及相關司法解釋賦予一種救濟手段,即辯護律師在無法調(diào)取或遇有困難的情況下,可以請求法院簽發(fā)“準許調(diào)查決定書”,如果相關證人及有關單位不同意,也可以請求人民檢察院或人民法院收集、調(diào)取證據(jù)。律師行使調(diào)查證據(jù)請求權應注意以下幾個問題:
?、俦仨毺岢鰰嫔暾?。書面申請包括申請人的情況、被告人的情況、被調(diào)查人的情況、調(diào)查請求理由事項,并制作詳細的“調(diào)查提綱”附在后面;
?、谝勒障嚓P法律規(guī)定,人民法院根據(jù)辯護律師的申請,收集、調(diào)查證據(jù)時,辯護律師作為申請人可以在場,但這要根據(jù)案件情況及證人情況來定,并須征得法院調(diào)查人員的同意;
?、鄯ㄔ赫{(diào)查的證據(jù)材料律師可以請求保留該證據(jù)的復印件,并作為辯方證據(jù)在法庭出示,并經(jīng)過法庭的調(diào)查與質(zhì)證才能作為認定案件事實的證據(jù);
④由于證人或被害人等不同意接受調(diào)查以及有可能律師的調(diào)查證據(jù)請求被法院拒絕的,如果認為該證據(jù)確對被告人有利的,辯護律師應當申請人民法院通知該證人(被害人)出庭作證,通過詢問和質(zhì)證使該證據(jù)被法院采納為裁判的證據(jù)。
3、關于對非法證據(jù)的調(diào)查與確認問題
刑訴法規(guī)定,司法人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪,犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴禁刑訊逼供和威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。由此看出,刑法雖規(guī)定禁止使用非法手段獲取證據(jù),但卻并未規(guī)定以非法手段獲得的證據(jù)材料不能作為證據(jù)使用。問題在于,控方在收集證據(jù)的過程中基于控訴和證明的目的更有可能或有條件使用非法手段。這些非法證據(jù)一旦在法庭上出示,將會對案件事實的認定產(chǎn)生消極的影響,最終導致出現(xiàn)權力濫用的情況而影響司法公正性。因而,辯護律師在審前階段,收集相關證據(jù)證明非法證據(jù)的存在并對其合法性進行前置性審查有著重要的意義。筆者認為,對非法證據(jù)的審查與確認主要從主體上、程序上、形式上三個方面入手:
?、僦黧w上,如應當回避的偵查人員調(diào)查收集的證據(jù);非法定偵查人員調(diào)取的證據(jù);非自然人提供的證言與鑒定結論;年幼或患有精神病不能辨別是非、不能正確表達的人所提供的證言等都應作為律師審查與調(diào)查的重點內(nèi)容。
?、诔绦蛏?,調(diào)取證言筆錄時僅偵查人員一人在場,詢問證人時未告知作證的法律責任,偵查人員采用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙等方法收集證據(jù)等。
③形式上,沒有犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人及訊問人簽名的書面供述及證言與陳述;沒有鑒定人蓋章的鑒定結論,沒有勘驗檢查筆錄制作人、見證人簽名蓋章的勘驗檢查筆錄等。
上述證據(jù)均屬于違法或不合法的證據(jù)范疇,辯護律師一旦能證明該證據(jù)的違法與不合法時,應及時將相關材料移送人民法院,并請求法院將非法取得的證據(jù)排除法庭調(diào)查之外。為了證明偵查人員非法收集證據(jù)的事實,可以要求人民法院傳喚偵查人員、勘驗檢查人員及鑒定人等到庭作證,運用收集到的證據(jù)提出異議,當庭揭露該證據(jù)在收集過程中主體、程序、形式上不具有合法性,避免這些非法證據(jù)被法院用于裁判的證據(jù)。
律師在審判前階段開展調(diào)查活動,必須實事求是,忠于事實真相,在尊重事實的基礎上為當事人提供法律幫助,維護當事人的合法權益,絕不能幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行干擾司法機關訴訟活動的行為。這認為這是作為一名律師特別是想做一名好律師,同時也是保護好自己的最根本、最重要的一項要求。
刑事辯護律師的辯護技巧四:律師在審判階段中的質(zhì)證技巧
刑事案件經(jīng)歷偵查、預審及審查起訴階段后進入審判階段?,F(xiàn)代的控辯式刑事審判形式,客觀上要求辯護人不能按過去法院職能審判中那樣,只是從控方移送法院的全部案卷材料中提煉出辯護觀點進行辯護。職能式審判中辯護人的側重點在辯論階段,主要通過法庭辯論來實現(xiàn)辯護價值。控辯式審判則有所不同,辯護人的辯護重心已從法庭辯論轉(zhuǎn)至庭審質(zhì)證。根據(jù)一事一證、一質(zhì)一辯的舉證規(guī)則及一切證據(jù)未經(jīng)查證屬實,不能用作定案依據(jù)的規(guī)定,庭審質(zhì)證在控辯式審判中處于十分重要的地位。如果辯護人在質(zhì)證時對控方的舉證閉口緘言放棄質(zhì)證,那么在法庭辯論時即使口若懸河、滔滔不絕,也絕對無法從證據(jù)角度推翻控方對被告人的有罪指控。因此,控辯式審判制度不但要求辯護人注重法庭辯論,更要求辯護人重視庭審質(zhì)證。
1.針對控方將被告人涉嫌的諸多事實合并舉證時的庭審質(zhì)證
根據(jù)新《刑訴法》的有關規(guī)定及控辯式審判的具體要求,現(xiàn)行庭審制度要求控方舉證應該是一事一證一質(zhì)。如被告人有多起互不相關的犯罪事實,則控方在舉證及質(zhì)證過程中應對該多起犯罪事實逐一進行舉證、質(zhì)證。但司法實踐特別是庭審時間安排較為緊湊時,控方甚至個別法院也默許控方采取合并舉證方法,即將相關證據(jù)由控方一次性舉證完畢,于是客觀上導致辯護人無法就被告人的每一犯罪事實進行充分質(zhì)證,致使庭審質(zhì)證程序流于形式。因此,在庭審過程中遇到合并舉證時,辯護人應及時予以指出,建議合議庭告知控方采取一事一證一質(zhì)方式開展庭審質(zhì)證活動,并應指明控方合并舉證方式不符合控辯式庭審質(zhì)證程序。
2.針對開庭前控方?jīng)]有全面、客觀地調(diào)取有利于被告人的證據(jù)資料或發(fā)現(xiàn)在移送的主要證據(jù)目錄中缺少有利于被告人的證據(jù)資料時的應急處理。
根據(jù)《刑訴法》及六部委有關規(guī)定,偵查及起訴機關應全面收集被告人有罪無罪或罪重罪輕等方面的有關資料,起訴時移送的證據(jù)資料也應包括這些方面的內(nèi)容。但是,司法實踐中經(jīng)營發(fā)現(xiàn)控方?jīng)]有及時對有利于被告人的證據(jù)資料依法予以調(diào)查核實(特別是有些辯護人難以取得或無法取得的證據(jù)材料),或?qū)⒂欣诒桓嫒说淖C據(jù)沒有作為主要證據(jù)材料隨案移送。因此,在庭審質(zhì)證過程中一旦發(fā)現(xiàn)上述問題時,就應根據(jù)六部委《實施規(guī)定》第13條立即向合議庭提出,申請法院向檢察院調(diào)取該方面的證據(jù)材料。
3.庭審質(zhì)證時辯護人應及時制止控方發(fā)言的幾種情況
(1)控方采取提示性或誘導式發(fā)問時,應及時予以制止。法庭上控辯雙方的法律地位是平等的,法律規(guī)定控辯雙方在向被告人、被害人、證人、鑒定人等發(fā)問時,均不得采取誘導式發(fā)問以及其它不恰當?shù)姆绞桨l(fā)問。在庭審質(zhì)證過程中發(fā)現(xiàn)控方有提示性或誘導式發(fā)問時,控方的行為違反最高院《解釋》第144條規(guī)定。此時辯護人應即時舉手示意請求審判長阻止控方發(fā)問。
(2)控方在舉證時所舉的事實證據(jù)與起訴書指控的事實或認定的情節(jié)無關時,違反最高院《解釋》第148、149條規(guī)定,辯護人應舉手示意審判長及時予以制止發(fā)言。
(3)控方在舉證時,其所列舉的證據(jù)未列于移送法院的主要證據(jù)目錄之中,辯護人可采取三種方法處置:一是案卷中已有類似證據(jù)材料或所要證明的事實證據(jù)已較充分,辯護人在質(zhì)證時只指出該證據(jù)尚未列于主要證據(jù)目錄即可;二是在非主要事實或?qū)Ρ桓嫒硕ㄗ锪啃剃P系不大情況下,建議法庭將此證據(jù)當庭讓辯護人閱讀幾分鐘后當庭予以質(zhì)證;三是控方所舉證據(jù)是涉及定置量刑的新證據(jù)或主要證據(jù),辯護人有權請求合議庭作休庭處理,允許辯護人調(diào)查取證后恢復審理。
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