試析契約自由原則(2)
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卓曼玲 劉翠英1由 分享
二、契約自由原則的形成
(一)契約自由原則發(fā)展歷史
一般認為,契約自由的思想最早起源于羅馬法,在查士丁尼《民法大全》有包含了現(xiàn)代契約自由的思想,《法學(xué)階梯》中的自然法思想及其倡導(dǎo)的自由平等權(quán)利的自然法規(guī)則,也體現(xiàn)了契約自由的精神。學(xué)者認為,古典契約理論是在18、19世紀發(fā)展和完善起來的契約理論。豑1804年《法國民法典》最先確立了契約自由原則,該法典第1134條規(guī)定:“依法成立的契約,在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。前項契約,僅得依當(dāng)事人相互的同意或法律規(guī)定的原因取消之。前項契約應(yīng)以善意履行之。”因此《法國民法典》可以說奠定了自由主義近代契約法的基礎(chǔ)豒。
?。ǘ┈F(xiàn)代契約自由原則
現(xiàn)代契約自由原則在一定的程度上受到了約束,但是對契約自由的必要的限制是服務(wù)于實現(xiàn)它本來的價值和地位的。所以,在今天強調(diào)契約的實質(zhì)正義,并為實現(xiàn)這一正義而對已偏離自身軌跡的契約自由進行規(guī)制,就如古典契約理論創(chuàng)立契約自由原則的意義同樣重要——古典契約理論強調(diào)契約自由是因信奉“契約即正義”,而今天對濫用的契約自由進行規(guī)制也是為了實現(xiàn)正義。
三、契約自由原則限制
?。ㄒ唬┢跫s自由與契約正義
根據(jù)自然法的解釋,能給予個人最大限度的自由的法律,就是合乎正義的。契約的正義依照這樣的解釋應(yīng)當(dāng)是在保障合理的自由的前提下的正義。但是隨著時代的發(fā)展,經(jīng)濟的飛速進步,在經(jīng)濟地位有明顯落差的交易者之間,契約自由正在變成弱肉強食的工具。強者可能藉契約自由之名逼迫弱者接受其預(yù)先擬定的契約條款;現(xiàn)代的契約自由與七月正義應(yīng)當(dāng)有一個合理的平衡點來維護“公平的正義”。即在實力懸殊過大的社會階層之間重新平等地分配基本權(quán)利和義務(wù),以維護弱者的權(quán)益,不至于讓契約自由原則演變成強勢者的法律,強勢者的自由。“正義論”的代表人物哈耶克說過:“個人的自由沒有必要擴及由個人組成的團體,而且政府有時甚至有責(zé)任保護個人來對付有組織的團體。”要強化弱者的力量,提高弱者的話語權(quán),弱化強者的契約自由權(quán),以彌補他們在經(jīng)濟上的強弱勢差,實現(xiàn)真正的正義。馬克思說過:“權(quán)利永遠不能超出社會的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)及由經(jīng)濟結(jié)構(gòu)所制約的社會文化發(fā)展。”契約正義正是為了使契約自由適應(yīng)新的社會形勢,使契約自由理論更趨完善,適應(yīng)時代的變化。
?。ǘ┢跫s自由限制外在表現(xiàn)
契約自由的限制主要表現(xiàn)有以下幾個方面:
1.對是否簽定合同和選擇合同對象的限制。在對合同對象的選擇上,主要針對特定的人進行限制。例如合同訂立的當(dāng)事人必須是在法律上具備相應(yīng)的行為能力并且對法律允許的范圍內(nèi)的對象為標的訂立合同。當(dāng)事人訂立的超越法的底線的合同是絕對無效的合同。
2.對合同內(nèi)容的限制。各國反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法限制訂立壟斷合同、不正當(dāng)競爭合同,限制借貸利息等,大陸法系國家通過情事變更原則,英美法系國家通過合同落空干預(yù)變更合同內(nèi)容,或根據(jù)公序良俗原則確認合同無效,或者由法院直接根據(jù)誠實信用原則處理案件。
3.對合同形式的限制。規(guī)定合同應(yīng)采用書面形式,限制口頭形式的適用范圍,規(guī)定有的合同要經(jīng)過批準,有的合同要經(jīng)過登記。這樣就減小了選擇合同形式的自由程度。
4.加強對合同的管理。某些合同在履行過程中要受到行政監(jiān)督,在發(fā)生糾紛時行政機關(guān)有權(quán)解決。
?。ㄈ┢跫s自由原則限制在我國法中的體現(xiàn)
1.契約自由限制的立法規(guī)定。我國現(xiàn)代的民法對契約自由的限制作出了明確的規(guī)定,盡管我國在建國初期堅持計劃經(jīng)濟為主,契約自由并未被重視的提出研究,但近年的法律規(guī)定無疑是對契約自由原則限制的肯定。我國《合同法》第5條至第7條則規(guī)定了當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù),當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則和當(dāng)事人訂立、履行合同,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī),尊重社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序,損害社會公共利益的內(nèi)容。我國的合同自由原則并不排除對合同的適當(dāng)限制,如法律規(guī)定對某種合同當(dāng)事人負有承諾的義務(wù),非有重大事由,不得拒絕訂立合同。《合同法》第8條規(guī)定:“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。”如電力、郵政、煤氣、鐵路運輸?shù)裙檬聵I(yè)單位,不得對顧客提出的締結(jié)合同的請求予以拒絕。
2.格式合同。我國也出現(xiàn)了大量的格式條款合同,保護相對人的利益,在《合同法》第37條至第39條,作出了具體、明確的規(guī)定。
此外,我國合同法確立了誠實信用、公平、平等、等價有償?shù)仍瓌t以實現(xiàn)合同正義,法官享有一定的自由裁量權(quán),使其能夠根據(jù)合同關(guān)系的具體情況衡平當(dāng)事人之間的利益,保護經(jīng)濟上的弱者,以實現(xiàn)契約自由與契約公平的平衡。相信在不久的將來,契約自由的精髓會隨著合理的規(guī)制發(fā)揮出它應(yīng)有的本意,讓合同的黃金時代到來。