二、國企改制中職務犯罪認定的基本問題
　　（一）關于國企性質的認定
　　1.國有企業(yè)，過去又稱為全民所有制企業(yè)。根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二條之規(guī)定，國有企業(yè)是指財產(chǎn)全部屬于國家所有，并從事生產(chǎn)經(jīng)營或者服務活動的經(jīng)濟組織，國企有以下兩個特點：一是由國家全部投資設立；二是國家完全支配。這與國家對國有控股公司的部分控制支配權是有區(qū)別的，國有公司、企業(yè)是屬于國家全部投資設立，所以對其投資財產(chǎn)及其收益具有完全的控制與支配權。
　　2.國有企業(yè)性質的確定是認定職務犯罪的前提，改制完成時間的確定往往是鑒定企業(yè)是否屬于國企的標志。以非法經(jīng)營同類營業(yè)罪為例，國有企業(yè)工作人員可以構成以上罪名，但是企業(yè)改制后，卻不能認定為此罪。通常來說變更企業(yè)登記應當為國有企業(yè)性質變更的標志，登記后，工商局將不再認定企業(yè)為國企，企業(yè)管理模式也會發(fā)生變化，企業(yè)管理人員也需要通過股東們的選舉方可有效。然而如果完全依照上述標準進行實務操作的話，將會導致一些規(guī)避現(xiàn)象的發(fā)生。如有些國有企事業(yè)單位會通過全資成立下屬企業(yè)，再在單位內部找尋職工掛名為股東，進而以有限責任公司的形式遮掩其國有企業(yè)的本質。所以制定判定企業(yè)性質的主要標準不應當僅僅是按其注冊的外在形式，而要看企業(yè)資產(chǎn)的性質，正確判定涉案企業(yè)的資產(chǎn)性質的基礎上才能確定涉案企業(yè)是否為國有企業(yè)。
　　（二）國企改制中職務犯罪的主體認定
　　一般來說此類犯罪的主體通常為國家工作人員，按照相關規(guī)定是指在國家機關、國有全資企事業(yè)單位中從事公務的人員和國家機關、國有全資企事業(yè)單位委派到非國有企業(yè)、事業(yè)單位中從事公務的人員以及受國家機關、全資國有企事業(yè)單位委托從事公務的人員。國企改制中的職務犯罪主體與此有一定區(qū)別。在改制之前，實施職務犯罪的主體應當是國企中從事公務的人員。改制后，公司當中除了受國家機關、國有全資企事業(yè)單位委派從事管理工作的人員以外，都不再屬于國家工作人員。改制前后工作人員也不能因為其崗位未變、職責未變而簡單的參照改制簽訂前的主體身份去認定。更重要的是要去看其改制后職務是如何產(chǎn)生的，除受有權機關委派外一律不能再以國家工作人員的身份去予以認定。
　?。ㄈ﹪衅髽I(yè)改制中職務犯罪客體認定基本問題
　　法律中對于這類犯罪的客體通常是以國有資產(chǎn)、公共財產(chǎn)去加以認定。但是現(xiàn)實社會中經(jīng)濟形式多樣化、復雜化，犯罪客體也呈現(xiàn)出多樣化。如企業(yè)債權、企業(yè)不動產(chǎn)等等能否成為犯罪客體說法不一。筆者認為職務犯罪的客體應包含債權。雖然債權屬于一種請求權，但其從本質上來說也是財產(chǎn)權。以企業(yè)債權為例，犯罪嫌疑人會刻意去隱瞞債權，進而私自行使債權，取得企業(yè)所有的財產(chǎn)權。另外還包括像知識產(chǎn)權這樣的無形財產(chǎn)同樣應構成職務犯罪。對于不動產(chǎn)而言，通常會有人比較簡單的理解為占有進而取得不動產(chǎn)所有權，而在企業(yè)中更改不動產(chǎn)登記較為困難，也就很少去考慮，進而推斷不動產(chǎn)不能成為其客體。然而非法占有不動產(chǎn)可以有另一層的意義：比如出租不動產(chǎn)所產(chǎn)生的租金；拍賣不動產(chǎn)所得的錢物等。
　　三、國企改制中職務犯罪的預防
　?。ㄒ唬┘訌妵蟾闹票O(jiān)督，規(guī)范改制流程
　　國有企業(yè)改制本質是企業(yè)所有權的變化，改制后有限責任制、股份制等。改制的核心內容是國企的掌控，如何保證資產(chǎn)不因犯罪行為流失，就需要一套規(guī)范的流程。此外國企改制一旦進入程序，國資委、檢察院等相關監(jiān)督部門應當介入以加強監(jiān)督，對涉及利益人員應當實施回避制度，特別是涉利的企業(yè)高管應當回避。在資產(chǎn)評估、資金審計等關鍵環(huán)節(jié)更是防范犯罪的重中之重。企業(yè)內部的黨支部、紀檢監(jiān)察部門應當發(fā)揮其實質性作用，參與到企業(yè)的經(jīng)營管理、人事任免等方面，發(fā)揮這些部門的作用必然比外部監(jiān)督的廣度以及深度大。
　?。ǘ┮胪筋A防機制
　　預防國企改制中職務犯罪，防止國有資產(chǎn)流失，應當推進改制中的同步預防，檢察機關介入國企改制工作應當明確自身在同步預防中的定位、任務和職責，協(xié)助改制主管部門監(jiān)督改制流程，并結合犯罪預防專業(yè)知識在各有關部門之間起一定的協(xié)調作用。在開展同步預防的過程中，檢察機關需針對容易出現(xiàn)職務犯罪的重點環(huán)節(jié)制定預防對策和措施，建立企業(yè)改制中預防工作流程，對資產(chǎn)評估、產(chǎn)權界定、核資清產(chǎn)、出售作價、破產(chǎn)重組、掛牌出售等環(huán)節(jié)進行監(jiān)督，特別對國有資產(chǎn)出售環(huán)節(jié)的公開招標拍賣過程實施有力的監(jiān)督，并制作詳盡的預防監(jiān)督報告，供同類預防工作參考。
　　（三）加強職務犯罪預防教育
　　過去一直將國企管理人員作為首要的教育對象，引導他們提高自身自制力以防止犯罪的發(fā)生，但這種預防效果不是非常明顯。而換個角度，教育企業(yè)職工積極揭發(fā)職務犯罪，參與造就良好的企業(yè)發(fā)展環(huán)境，努力營造出主人翁環(huán)境。預防不僅是讓被預防者受教育，更為重要的是對監(jiān)督者進行教育，使其明了監(jiān)督的方法、手段和關鍵所在，這樣才能對被監(jiān)督者產(chǎn)生心理上與事實上的作用。對監(jiān)督者進行監(jiān)督方法的傳授本身就是最好的預防。