關于我國證券內幕交易法律規(guī)制的思考論文
證券內幕交易，又稱內部人交易、內線交易，是指內幕人員或其他獲取內幕信息的人員以獲取利益或減少損失為目的，自己或建議他人或泄露內幕信息使他人利用該信息進行證券交易的活動。以下是學習啦小編今天為大家精心準備的：關于我國證券內幕交易法律規(guī)制的思考相關論文。內容僅供參考，歡迎閱讀!
關于我國證券內幕交易法律規(guī)制的思考全文如下：
一、問題的提出
內幕交易是各國資本市場發(fā)展中面臨的共性問題。內幕交易不僅違背市場“三公”原則，損害投資者合法權益，甚至可能成為證券市場改革和發(fā)展的“絆腳石”。近年來，從杭蕭鋼構案件中的企業(yè)負責人瘋狂斂財，到中山公用內幕交易案中牽扯到地方政府官員，從天山紡織資產(chǎn)重組過程中重組方內幕交易，到最近廣為關注的光大證券烏龍指民事訴訟賠償，每一例內幕交易案件都對市場產(chǎn)生了極大的影響。如何有效打擊內幕交易是證券行政執(zhí)法和刑事司法工作面臨的一個重大課題，從立法層面進一步強化法律規(guī)制。
二、主要問題分歧及分析
(一)內幕交易構成要件的認定問題
內幕交易的構成要件，一般包括主體要件、主觀要件和客觀要件。主體要件方面存在的突出問題是，《證券法》第七十三條規(guī)定的內幕交易主體分為“內幕信息知情人”和“非法獲取內幕信息的人”兩類，但這兩個概念系采用不同的劃分標準，前者是以“知悉”為標準，后者則是以內幕信息來源的合法性為標準。劃分標準不統(tǒng)一導致《證券法》所規(guī)定的內幕信息知情人范圍過窄。
以《證券法》第七十四條為例，該條將發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高管人員以及證券監(jiān)督管理機構、保薦或承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員列為內幕信息知晴人，但未將上述人員的親屬列為知情人，不利于防范法定內幕信息知情人利用其親屬名義變相從事的內幕交易。此外，該條亦未將發(fā)行人本身②、并購重組中的收購人和被收購人、重組方和被重組方及其有關人員等列為內幕信息知清人。盡管相關的規(guī)定在《認定指引》中有所體現(xiàn)，但該指引是證監(jiān)會內部行政執(zhí)法的指導性文件，不具有普遍的法律效力。
主觀要件認定方面一直存在著“持有并利用”標準與“持有即利用”標準的爭論，其核心是交易行為與內幕信息之間是否存在因果關系。美國是采用“持有并利用”標準的代表國家，強調行為人的交易決策應與其知悉的內幕信息存在一定的因果關系。以歐盟成員國、澳大利亞為代表的國家則采用“持有即利用”標準，對行為人所實施的內幕交易的認定均無需主觀要件的滿足?！蹲C券法》第七十三條采用“持有并利用”標準界定內幕交易，而《刑法》第一百八十條則采用“持有即利用”標準?！蹲C券法》與《刑法》規(guī)定的矛盾與沖突，導致是否需要證明內幕信息與證券交易之存在因果關系等問題缺乏明確的指引，致使證券監(jiān)管執(zhí)法與司法中爭議較多。
(二)內幕信息敏感期的計算問題
《認定指引》對內幕信息敏感期的表述為“內幕信息開始形成之日起，至內幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止”?！秲饶唤灰姿痉ń忉尅穼γ舾衅诘慕缍ㄅc上述表述基本相同，同時對“形成之日”做出了更明確的規(guī)定。
《內幕交易司法解釋》第五條規(guī)定:“影響內幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間，應當認定為內幕信息的形成之時。”按此規(guī)定，影響上市公司股價的重大事件動議、籌劃、決策或者執(zhí)行之時，即為內幕信息敏感期的起點。但是，由于證券市場行為的高度連續(xù)性、復雜性，導致對內幕交易信息形成具體時點判斷的難度加大。此外，因在重大事項決策中所處的地位不同，導致接觸重大事項的時間早晚不同，動議、籌劃、決策和執(zhí)行對不同的人有不同的含義。法律法規(guī)僅僅通過概括的抽象定義難以與社會現(xiàn)實一一對應，導致缺乏明確統(tǒng)一的判斷標準。
(三)行刑街接缺失，違法成本低難以形成威懾力
行政執(zhí)法與刑事司法的銜接缺失，財產(chǎn)處罰的懲戒和約束力不足，違法成本低是近年來我國在內幕交易案件行政執(zhí)法和司法審判實踐中面臨的突出問題。一方面，在內幕交易案件中，行政執(zhí)法部門與刑事司法部門在案件查處、行為認定和證據(jù)轉換等方面存在不少加強銜接的制度性難題。另一方面，《證券法》對內幕交易的法律責任規(guī)定明顯過輕，行政處罰數(shù)額較低，刑事處罰量刑較輕，難以對內幕交易形成真正的威懾力。例如在內幕交易違法行為中，沒有違法所得或者所得數(shù)額較少，并不意味著該行為對市場經(jīng)濟秩序和社會誠信體系的危害程度降低。
三、法律規(guī)制的完善建議
(一)以《證券法》為契機，進一步擴大完善內幕交易的主體范圍
參考《認定指引》第六條的規(guī)定，建議將內幕信息知情人的配偶、父母、子女，因履行法定職務而獲取內幕信息的政府機關工作人員，并購重組參與人等納人法定知情人范圍，為執(zhí)法機關對上述人員內幕交易行為的認定和查處工作提供法律依據(jù)。另外，在擴大內幕信息知情人范圍的同時，以“知情人”的概念逐步取代“內幕人”概念，淡化“非法獲取”的標準，將信息受領人納入規(guī)制范圍，更有針對性地追究傳遞型內幕交易的法律責任。
(二)構建合理的舉證責任分配機制，增加內幕交易的條款
長期以來，我國一直是由控方舉證證明內幕交易的存在，如果實行舉證責任倒置，那么投資者就會對舉報或者控訴內幕交易產(chǎn)生積極性，從而內幕交易監(jiān)管的成本也會下降，監(jiān)管的有效性也會得到提高。建議參考《紀要》規(guī)定的證明責任推定規(guī)則，對不同主體規(guī)定不同的舉證責任分配制度。對上市公司董事、監(jiān)事、高管等法定內幕信息知情人實行舉證責任倒置，而對法定內幕信息知情人以外的主體仍采用正向舉證責任。同時，為防止內幕交易的規(guī)制規(guī)則干擾正常的證券交易行為，建議以《認定指引》第二十條為參照，在《證券法》中增加內幕交易的抗辯事由，為合法的市場運作提供有效的保護。
(三)完善行政執(zhí)法與刑事司法街接，加大對內幕交易行為懲戒力度
針對目前內幕交易案件過于倚重行政處罰，刑事追責力度不大，民事責任欠缺的問題，建議通過合理設計行政處罰數(shù)額標準、提高刑事處罰期限和數(shù)額等手段，提高內幕交易行為的違法成本，加大對內幕交易違法犯罪案件的懲戒力度。
鑒于內幕交易犯罪是行為犯而非結果犯，其罰款標準應綜合考慮行為人的主觀惡性、行為危害程度等因素，建議參考《追訴標準(二)》第三十五、三十六條的規(guī)定，以“違法交易金額”為基數(shù)設計罰款額度，提高對內幕交易行為的懲戒力度。此外，建議完善行政執(zhí)法與刑事司法的銜接。尤其是在證據(jù)轉換規(guī)則方面，對于行政執(zhí)法中依合法程序取得的書證、物證等實物證據(jù)可以直接作為刑事證據(jù);鑒于證券市場的專業(yè)性特點，對證券監(jiān)管機構的行政認定書也應賦予其刑事司法效力。
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