法律社會學(xué)論文
法律社會學(xué)論文
法律規(guī)則無疑具有重要性,與我們的生活緊密相關(guān)。法律社會學(xué)在我國經(jīng)歷了近百年的發(fā)展,尤其在改革開放后更是取得了長足進(jìn)步。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的關(guān)于法律社會學(xué)論文的范文,歡迎大家閱讀參考!
法律社會學(xué)論文篇1
淺談中國社會與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)問題
摘 要:當(dāng)今世界,社會與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)已經(jīng)成為國家經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中不可缺少的一項(xiàng)內(nèi)容,各種問題日益攀升,給我國企業(yè)和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成了嚴(yán)重的影響,本文從分析專利惡意訴訟的構(gòu)成要件的角度對社會與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的重要性進(jìn)行了探討。
關(guān)鍵詞:法律配套 政策性金融 法律經(jīng)濟(jì)學(xué)
一、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)及專利惡意訴訟的相關(guān)概念
法律經(jīng)濟(jì)學(xué)又稱為“法律的經(jīng)濟(jì)分析”或者“法和經(jīng)濟(jì)學(xué)”,是20世紀(jì)60年代在美國首先發(fā)展起來的一門法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域交叉的新興學(xué)科,是一門運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)理論闡述法律問題的學(xué)科。用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的代表人物波斯納的話來說,法律經(jīng)濟(jì)學(xué)就是“將經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和經(jīng)驗(yàn)主義方法全面運(yùn)用于法律制度分析”的學(xué)科。具體地講,就是采用經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論與分析方法,研究特定社會的法律制度、法律關(guān)系,以及不同法律規(guī)則的效率。R?P?麥樂怡認(rèn)為,“法律經(jīng)濟(jì)學(xué)是通過對法律規(guī)則進(jìn)行成本和收益分析及經(jīng)濟(jì)效率分析,使人們可以就法律實(shí)施的結(jié)果得出結(jié)論,并且對特定的法律安排的社會價(jià)值作出評價(jià)”。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)在80年代剛被介紹到我國時(shí)即引起了國內(nèi)學(xué)術(shù)界的廣泛關(guān)注,它開闊了法學(xué)研究的新視角,使法學(xué)研究可以從成本投入與資源分配等角度對法律與制度的安排做出經(jīng)濟(jì)的分析,以求達(dá)到二者結(jié)合的最佳效益,對于解釋現(xiàn)行的法律制度,以及預(yù)測其發(fā)展趨勢也有著積極的意義。
“知識產(chǎn)權(quán)”(Intellectual Property)是涉及知識成果和知識價(jià)值的一種權(quán)利,是自然人、法人和其他組織對其科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)、工商經(jīng)貿(mào)等領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財(cái)富所依法享有的專有權(quán)。簡要概括起來,知識產(chǎn)權(quán)是人們對通過腦力勞動創(chuàng)造出來的智力成果和知識財(cái)產(chǎn)所依法享有的一種民事權(quán)利。
民事訴訟是公民和法人為維護(hù)自身合法權(quán)益解決矛盾糾紛的一項(xiàng)重要的法律手段,公民和法人可以通過在國家司法機(jī)關(guān)行使訴訟權(quán)來有效地保護(hù)自身的合法權(quán)益。近年來,隨著人民法院為方便人民群眾進(jìn)行民事訴訟而降低民事訴訟門檻,以及我國民事經(jīng)濟(jì)糾紛的日益復(fù)雜化,給一些企圖通過訴訟來實(shí)現(xiàn)其非法目的、謀取非法利益的惡意訴訟留下了可乘之機(jī),而以專利為工具手段提起惡意訴訟的案件近年來已呈增多之勢。惡意訴訟,顧名思義是一種濫用訴訟權(quán)的不當(dāng)行為,包括惡意當(dāng)事人出于非正當(dāng)目的采取不正當(dāng)訴訟手段但借助合法程序,企圖誘使法院作出錯誤裁判,從而達(dá)到損害他人合法權(quán)益為自身謀取非法利益的行為。
對于專利惡意訴訟,我國《專利法》第三次修改稿中明確規(guī)定:“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人以損害他人利益為目的,無事實(shí)根據(jù)和正當(dāng)理由而以他人侵犯其專利權(quán)為由向人民法院起訴或者請求管理專利工作的部門處理,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”一般認(rèn)為,知識產(chǎn)權(quán)惡意訴訟特指權(quán)利人為獲取不正當(dāng)利益,在明知權(quán)利有瑕疵的情況下起訴相對人侵權(quán),致使相對人在訴訟中遭受損失的行為專利惡意訴訟與現(xiàn)代法治是不相容的,從法律經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來講,專利惡意訴訟不僅嚴(yán)重?fù)p害了有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)益,也給法官及辦案人員設(shè)下諸多陷阱,增加了法律工作的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn),而且專利惡意訴訟同時(shí)浪費(fèi)了我國本來就有限的司法資源,擾亂了司法秩序,一定程度上損害了我國司法機(jī)關(guān)的公正形象,讓人們對社會公信力和司法權(quán)威產(chǎn)生質(zhì)疑,不利于我國現(xiàn)代法制建設(shè)及經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
二、專利惡意訴訟的構(gòu)成要件
由于我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度本身的特點(diǎn)使得目前的專利惡意訴訟往往具有極大的隱蔽性。比如發(fā)明發(fā)現(xiàn)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、實(shí)用新型專利權(quán)的審查授權(quán)方面目前還有許多漏洞需要彌補(bǔ),這就容易給專利惡意訴訟提供條件,但是在這些專利權(quán)還未被確認(rèn)為無效以前,相關(guān)專利權(quán)人就有權(quán)起訴。那么專利惡意訴訟都有哪些法律構(gòu)成要件呢?在近幾年的司法實(shí)踐中,法官們往往是依據(jù)誠實(shí)信用、公平原則,并結(jié)合專利法、民事訴訟法、民法通則等相關(guān)法律規(guī)定來處理。對于專利惡意訴訟的侵權(quán)行為的認(rèn)定同樣要考慮違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系和主觀過錯這四個要件,特別是專利惡意訴訟權(quán)利人的主觀過錯是否存在惡意,是認(rèn)定知識產(chǎn)權(quán)惡意訴訟是否成立的關(guān)鍵。
三、中國社會與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)問題分析
(一)法律制度尚不完善
雖然我國已具備實(shí)施BOT投資方式的基本法律環(huán)境,但現(xiàn)有法律制度在政府特許、擔(dān)保等多方面未能滿足BOT投資方式制度需求,亟待完善現(xiàn)有法律制度或作有利的應(yīng)用解釋。改革開放以來,我國已制定和頒布了二百多個涉及外商投資的法律和法規(guī),然而我國頒布的法律、法規(guī)在許多問題上與國際慣例還有一定的距離。
(二)投資方式面臨的風(fēng)險(xiǎn)
BOT投資方式和國內(nèi)投資相比,除了建設(shè)期和經(jīng)營期、資金持續(xù)的風(fēng)險(xiǎn)之外,還面臨著政治風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)、通貨膨脹的風(fēng)險(xiǎn)和外商信譽(yù)的風(fēng)險(xiǎn)。外商投資的期限較長,在建設(shè)期間和經(jīng)營期間很可能發(fā)生相關(guān)的外匯匯率的變動。全球范圍內(nèi)的通貨膨脹不斷出現(xiàn),甚至有些國家和地區(qū)出現(xiàn)了惡性通貨膨脹,外商投資的過程中有可能轉(zhuǎn)嫁通貨膨脹風(fēng)險(xiǎn)。
(三)區(qū)域發(fā)展不平衡
現(xiàn)有投資項(xiàng)目的分布,東部尤其是沿海較多,中部各省次之,西部的BOT項(xiàng)目較少。由于開放程度和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的差異所致,西部地區(qū)的基礎(chǔ)設(shè)施落后而且欠賬較多,這嚴(yán)重制約著當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)與社會發(fā)展。
今后,在構(gòu)建政策性金融體系過程中應(yīng)吸取過去的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn),努力逐步建立和完善政策性金融的法律法規(guī)框架,通過法律法規(guī)形式確定政策性金融的地位,分別對各類政策性金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立目的、業(yè)務(wù)原則、業(yè)務(wù)范圍、服務(wù)手段、資金使用與補(bǔ)充方式、監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及方式等進(jìn)行明確規(guī)定,從而建立和完善政策性金融機(jī)構(gòu)的基本運(yùn)作框架,提升政策性金融機(jī)構(gòu)管理運(yùn)作的規(guī)范程度??紤]到中國政策性金融制度建設(shè)還必須經(jīng)歷一段漸進(jìn)探索、開拓、創(chuàng)新的過程,可采取由粗到細(xì)、先易后難的方式,從制度、章程的較粗線條的全覆蓋到漸進(jìn)細(xì)化、升級的法規(guī)全覆蓋的立法技術(shù)路線,最終形成較完備的相關(guān)法律體系。
法律社會學(xué)論文篇2
試談中國慈善困局的法律社會學(xué)分析
[摘 要]慈善事業(yè)是弘揚(yáng)互助友愛精神和建設(shè)積極向上的倫理道德的最好途徑與方式,具有縮小收入差距、化解社會矛盾、促進(jìn)共享發(fā)展成果的客觀功效。當(dāng)前中國的慈善事業(yè)面臨著公信力缺失、慈善意識落后、法制建設(shè)滯后、慈善機(jī)制發(fā)育不良等諸多制約,遭遇了前所未遇的困局。因此,改良國民的慈善意識是發(fā)展中國慈善事業(yè)的基礎(chǔ)工程, 健全完善慈善法制是發(fā)展中國慈善事業(yè)的根本保證, 促使慈善組織運(yùn)行機(jī)制發(fā)育成熟則是發(fā)展中國慈善事業(yè)的關(guān)鍵所在。
[關(guān)鍵詞]慈善事業(yè);慈善困局;慈善意識;慈善法制;慈善機(jī)制
什么是慈善? 中華慈善總會崔乃夫認(rèn)為慈善“一般地就是互助,就是人幫人的活動”,這是通俗的說法。中國人民大學(xué)教授鄭功成則認(rèn)為:“慈善事業(yè),是以社會成員的善心奉獻(xiàn)與互助以及通過民間公益組織具體運(yùn)作為基本特征的一項(xiàng)社會性救助事業(yè)。”“慈善事業(yè)是弘揚(yáng)互助友愛精神和建設(shè)積極向上的倫理道德的最好途徑與方式, 具有縮小收入差距、化解社會矛盾、促進(jìn)共享發(fā)展成果的不可替代的客觀功效。”社會成員的仁慈善心是其道德基礎(chǔ),收入差距和施惠者的自愿捐獻(xiàn)是其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),社會性的民間公益團(tuán)體或公益組織的運(yùn)作是其組織基礎(chǔ),捐獻(xiàn)者的個人意愿是慈善事業(yè)的實(shí)施基礎(chǔ)。只要存在貧富差距,只要社會上還存在需要救助的人群,慈善事業(yè)就有存在和發(fā)展的必要。
一、我國慈善事業(yè)的現(xiàn)狀
新中國成立以后,很長一段時(shí)期里,實(shí)際上不存在真正意義的民間慈善事業(yè)。當(dāng)時(shí)的一切救災(zāi)、濟(jì)貧、助孤、養(yǎng)老、育幼,除了家庭自己承擔(dān)以外,全部由國家或集體包辦。
隨著改革開放的深入發(fā)展,社會貧富分化的速度加快,先富起來的一部分人和貧困群體之間的差距擴(kuò)大,我國的基尼系數(shù)已達(dá)0.45,越過了國際公認(rèn)的警戒線。在人民生活水平不斷提高的同時(shí),也出現(xiàn)了大量的貧困群體需要予以救濟(jì),新時(shí)期的慈善事業(yè)應(yīng)運(yùn)而生。
1994年,“中華慈善總會”的成立標(biāo)志中國的慈善事業(yè)走上了正軌。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì), 1996 年至今,僅全國民政系統(tǒng)收到的捐贈款物,就達(dá)到了284億元,其中捐款超過180億元,接收棉衣被超過12億件,在解決災(zāi)民生活困難方面發(fā)揮了重要的作用。
近年來慈善事業(yè)發(fā)展中存在的問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面:一是中國慈善的發(fā)展還不能滿足社會的需求。捐款數(shù)量雖然很多,總體數(shù)量仍然偏少,中國的捐款數(shù)量只占GDP的0.15%,中國在慈善事業(yè)發(fā)展上和其他國家的差距較大。二是慈善的主體單一。中國的慈善過多地著眼于企業(yè)家階層上,慈善不應(yīng)該是富人施舍給窮人的過程,而是平等的民事主體之間的相互幫助。三是中國慈善組織的數(shù)量不足,中國基金會的數(shù)量仍然不足2000個,把全部的基金會加在一起,每年的捐款費(fèi)用、政府撥款合起來才1800億,還不夠蓋茨基金會一家的規(guī)模。四是中國慈善的公信力普遍缺失。慈善公信力的缺失也制約了中國慈善事業(yè)的發(fā)展,并使得慈善步入惡性循環(huán)的狀態(tài)。
二、中國慈善困局分析
(一)導(dǎo)致中國慈善困局最關(guān)鍵原因是慈善組織的公信力不足
所謂公信力,從本質(zhì)上說就是指公眾的信任度。慈善組織的公信力就是指慈善組織獲取公眾信任的影響力和號召力??梢哉f,公信力是慈善組織贏得組織聲譽(yù)和獲取社會捐贈、資助、吸引志愿者以及實(shí)現(xiàn)組織終極目標(biāo)的必要前提。
(二)慈善事業(yè)面臨體制困局
體制困局表現(xiàn)在四個方面:合法性困局、主導(dǎo)權(quán)困局、效率困局與倫理困局。“慈善壟斷”是造成這一切問題的總的根源。首先,慈善壟斷造成了一個合法性的困局。慈善的壟斷在中國從行政壟斷體現(xiàn)出來。社會管理依靠政令,包括對于民間組織的管理都是依靠政令,而不是依靠非常嚴(yán)格的法律進(jìn)行管理。第二是慈善壟斷導(dǎo)致主導(dǎo)權(quán)的困局。這個主導(dǎo)權(quán)有兩種:一種是政府主導(dǎo)社會。
慈善本來應(yīng)該由社會主導(dǎo),現(xiàn)在卻由政府主導(dǎo)社會來辦慈善;還有一種是官辦主導(dǎo)民辦。當(dāng)官辦基金會效率不高的時(shí)候,于是開始出租自己的權(quán)力:如果民辦基金會做得好就可以掛靠,這就是官辦主導(dǎo)民辦。它使民間的慈善缺乏主導(dǎo)權(quán),不利于慈善事業(yè)的發(fā)展。第三是慈善壟斷帶來的效率困局。官辦的把全部慈善資源壟斷了,民間組織就無法得到資源。把慈善資源壟斷到自己手里,這就形成了一種絕對的慈善權(quán)力,效率便也無從談起。第四是倫理上的困局。所有的慈善捐獻(xiàn)都不是公民可以直接監(jiān)督、管理的慈善,而只能通過政府,這就意味著沒有辦法在慈善中享受它的全過程,也意味著我們很少有展示或者實(shí)現(xiàn)自己美德的機(jī)會。
三、構(gòu)筑中國特色慈善事業(yè)健康發(fā)展的對策建議
抓住機(jī)遇, 積極發(fā)展中國慈善事業(yè), 是當(dāng)代中國促進(jìn)社會全面發(fā)展的一個戰(zhàn)略選擇。
(一)改良國民的慈善意識是發(fā)展慈善事業(yè)的基礎(chǔ)工程
發(fā)展中國的慈善事業(yè), 首先要了解國人的倫理道德取向, 積極培育現(xiàn)代慈善意識。如何培養(yǎng)國民的現(xiàn)代慈善意識, 本文認(rèn)為需要從以下五個方面入手:
首先, 要確立什么是現(xiàn)代慈善意識?,F(xiàn)代慈善事業(yè)尤其強(qiáng)調(diào)平等、博愛并建立在平等、博愛的基礎(chǔ)之上,只有人格平等才是互助長久的條件,只有真正博愛才是共享財(cái)富的可靠基石。
其次,要確立符合現(xiàn)代文明與社會公正的財(cái)富觀。應(yīng)當(dāng)確立個人財(cái)富通過合法的途徑來自社會的觀念, 也應(yīng)當(dāng)通過相應(yīng)的途徑反饋社會的觀念,而慈善事業(yè)顯然是最好的反饋社會的途徑。
第三,要營造相應(yīng)的輿論與社會氛圍。一個寬容的社會,不寬容者將被視為異類,報(bào)復(fù)與仇恨則被視為不恥,人們會在相應(yīng)的社會氛圍中矯正自己的思想與行為;如果一個社會是博愛的,自私者必然陷入孤寂, 要么帶著孤寂離開這個世界, 要么只能參與到博愛者的群體中來。
因此,營造出了良好的輿論環(huán)境與社會氛圍, 必然造就公眾的現(xiàn)代慈善意識及自覺行動。
第四, 要有相應(yīng)的慈善學(xué)堂與培訓(xùn)課程。讓人們知道財(cái)富從何而來, 又如何回饋社會, 并通過專門學(xué)習(xí)來找到最有價(jià)值的回饋社會的途徑與方式。第五, 樹立慈善榜樣, 用榜樣去帶動大眾參與慈善事業(yè)。慈善事業(yè)是建立在自覺自愿自律基礎(chǔ)之上的道德事業(yè), 慈善事業(yè)的發(fā)展特別需要有榜樣示范。政府、社會尤其是慈善機(jī)構(gòu), 應(yīng)當(dāng)努力尋求、發(fā)現(xiàn)甚至打造這樣的榜樣。
(二)健全完善慈善法制是發(fā)展慈善事業(yè)的根本保證
發(fā)展慈善事業(yè)必須有嚴(yán)密的法制規(guī)范。在政治、經(jīng)濟(jì)、社會因素均有利于慈善事業(yè)發(fā)展的時(shí)代背景下, 法制滯后是中國慈善事業(yè)難以發(fā)展的致命缺陷?,F(xiàn)實(shí)中一些慈善活動違規(guī)及“愛心官司”日益增加的現(xiàn)象, 表明由道德和公信支撐起來的慈善事業(yè)特別需要法制規(guī)范。
第一, 制定專門的慈善事業(yè)法。慈善機(jī)構(gòu)是慈善事業(yè)的主體,確立獨(dú)立的法人地位, 明確其性質(zhì)及其管理、運(yùn)行規(guī)則,就可以讓慈善事業(yè)獲得獨(dú)立的發(fā)展。政府職能部門應(yīng)當(dāng)積極介入, 承擔(dān)起慈善事業(yè)立法的起草工作, 進(jìn)而推動國家立法機(jī)關(guān)加快立法步伐。
第二, 取消慈善機(jī)構(gòu)須有主管單位之陳規(guī)。慈善法制的重要任務(wù)之一就是確立并維護(hù)慈善機(jī)構(gòu)的獨(dú)立法人地位,實(shí)現(xiàn)自我良性發(fā)展, 這不僅是慈善機(jī)構(gòu)成長的必須條件,也是整個慈善事業(yè)大發(fā)展的必須條件。
第三, 確立完善、統(tǒng)一的慈善財(cái)稅制度。一方面, 真正讓企業(yè)、個人向慈善機(jī)構(gòu)捐贈享受稅前扣除的待遇成為全國統(tǒng)一政策,使社會參與慈善的環(huán)境得到改善。另一方面,國家財(cái)政也應(yīng)當(dāng)對慈善事業(yè)有實(shí)質(zhì)性的支持,這是促使慈善事業(yè)獲得發(fā)展的重要條件。第四,調(diào)整政府與慈善機(jī)構(gòu)的關(guān)系。
慈善法制應(yīng)明確政府與慈善機(jī)構(gòu)的關(guān)系是伙伴關(guān)系, 任何慈善機(jī)構(gòu)都以其公信力為其生存與發(fā)展的基石,政府的作用在于依法監(jiān)督和提供支持服務(wù),只有當(dāng)慈善機(jī)構(gòu)違規(guī)時(shí)才依法出面進(jìn)行處罰。第五,強(qiáng)化處罰機(jī)制。慈善法制還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化對慈善領(lǐng)域中違法行為的處罰機(jī)制。重點(diǎn)是防止企業(yè)、個人或社會團(tuán)體借慈善之名行逃稅之實(shí),尤其是要杜絕通過慈善活動來洗錢等違法犯罪現(xiàn)象。
(三)促使慈善組織運(yùn)行機(jī)制發(fā)育成熟是發(fā)展慈善事業(yè)的關(guān)鍵所在
一方面,慈善機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)尊從陽光、公信的原則建立起相應(yīng)的組織機(jī)制。信息公開是慈善機(jī)構(gòu)贏得公信的前提,通過德高望重人士的實(shí)質(zhì)性參與甚至決策是慈善機(jī)構(gòu)贏得公信的條件。另一方面,對市場機(jī)制的嫻熟利用是發(fā)展現(xiàn)代慈善事業(yè)的基本條件。在市場經(jīng)濟(jì)條件下, 慈善機(jī)構(gòu)也要與時(shí)俱進(jìn),高度重視、認(rèn)真學(xué)習(xí)、巧妙運(yùn)用市場機(jī)制來促進(jìn)慈善事業(yè)的發(fā)展。因此, 一是慈善機(jī)構(gòu)要用市場化理念來開展慈善活動策劃。只有通過相應(yīng)的慈善項(xiàng)目策劃, 才能在有能力幫助他人的人與需要幫助的人之間架設(shè)有效的橋梁,在互利之中實(shí)現(xiàn)合作。
二是慈善機(jī)構(gòu)需要用市場化理念進(jìn)行慈善營銷。慈善機(jī)構(gòu)、大眾傳媒等, 均負(fù)有推銷博愛意識與慈善理念的責(zé)任和使命。三是慈善機(jī)構(gòu)需要用市場化理念進(jìn)行資本運(yùn)作。這是提高效率的重要途徑。四是慈善機(jī)構(gòu)還需要善于利用市場規(guī)則。尊重捐獻(xiàn)者的意愿,給有貢獻(xiàn)者以適當(dāng)回報(bào)( 精神獎勵、社會聲望等等) , 培養(yǎng)自己穩(wěn)定的參與群體。
總之,慈善事業(yè)是弘揚(yáng)互助友愛精神和建設(shè)積極向上的倫理道德的最好途徑與方式,也是調(diào)節(jié)收入分配、潤滑社會關(guān)系的必要制度安排,建立在互助友愛基礎(chǔ)之上的各種慈善事業(yè)應(yīng)當(dāng)成為構(gòu)建和諧社會的重要內(nèi)容。如果我們有一個發(fā)達(dá)的慈善事業(yè),將對中國經(jīng)濟(jì)社會健康持續(xù)發(fā)展與和諧社會的構(gòu)建起到非常重要的、良性的、不可替代的維系、潤滑與促進(jìn)作用。
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