新公司法降檻減負
新公司法降檻減負
十二屆全國人大會第六次會議28日決定,對《公司法》作出修改,并自2014年3月1日起施行。學習啦小編把整理好的新公司法降檻減負分享給大家，歡迎閱讀，僅供參考哦!
新公司法“降檻減負”利好創(chuàng)業(yè)
十二屆全國人大會第六次會議28日決定，對《公司法》作出修改，并自2014年3月1日起施行。記者采訪企業(yè)界、學界、投資界人士普遍認為：該次修法符合預期，對鼓勵普通百姓投資興業(yè)、維護交易安全、建設服務型政府、優(yōu)化投資者友好型法治環(huán)境，具有重要作用與深遠意義。同時，也有不少法學專家向記者提出：未來，在認繳資本制下如何創(chuàng)新債權人長效保護機制、以及將外商投資企業(yè)立法與公司立法全面并軌、將公司法與證券法聯(lián)動修改等方面，仍有待研究與落實。
明細來看，本次公司法修改主要涉及三個方面。首先，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。也就是，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關于公司股東(發(fā)起人)應自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消了一人有限責任公司股東應一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊資本登記條件。除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責任公司、一人有限責任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應達3萬元、10萬元、500萬元的限制;不再限制公司設立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡化登記事項和登記文件。有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。
據(jù)了解，此次修法為推進注冊資本登記制度改革提供了法制基礎和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理條例等行政法規(guī)的建議，同時積極構建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
記者注意到，企業(yè)家對原《公司法》的一些規(guī)定頗覺無奈。京東商城創(chuàng)始人、董事局主席劉強東此前在接受記者采訪時曾感嘆：“我每天花在法人代表簽字上的時間至少有15到20分鐘。按《公司法》的各種規(guī)定，我們必須要申請工商執(zhí)照等一大堆的執(zhí)照，每個都要法人代表簽字。我們所有的賬加起來都拉了四警備車了。”
而修訂后的《公司法》最大意義又何在?中國人民大學商法研究所所長、中國消費者協(xié)會副會長劉俊海昨日對記者表示：“公司法學界此前一直呼吁：不大膽廢除形而上學的最低注冊資本制度，不將實繳制改為認繳制，不建立現(xiàn)照后證的公司注冊新流程，不破除阻礙老百姓投資興業(yè)的制度設計，實現(xiàn)民富國強就淪為空談。而此次《公司法》修改，正實現(xiàn)了這個目標。”
對于從修法后續(xù)工作，劉俊海呼吁：“在中國，推行公司法改革非常不容易。當前，我們迫切需要做好明年3月1日正式實施新版公司法的準備工作，尤其是工商部門和廣大企業(yè)界。未來，外資企業(yè)法應與《公司法》并軌，徹底實現(xiàn)內(nèi)外資法律法規(guī)統(tǒng)一。”
而另一方面，也有不愿具名的法學教授對記者分析：“此次公司法修改比較急迫。雖然學界已呼吁取消法定資本制多年，但在認繳資本制下，如何實現(xiàn)對債權人的長效保護，并未經(jīng)過充分論證。這一點未來還需完善。”此外，還有投資界人士對記者提出：“最高法前年曾發(fā)布過《公司法》司法解釋三，大量篇幅用來處理出資不實問題。在認繳制下，這套制度是否還能適用?”此外，目前《證券法》的修訂也已緊鑼密鼓，市場尤為關心的是，其與此次《公司法》修訂如何聯(lián)動。
成立分公司的條件
設立分公司應向分公司所在地的市、縣公司登記機關申請登記;
1、公司的登記事項包括：名稱、營業(yè)場所、負責人、經(jīng)營范圍。并且分公司的名稱應符合國家有關規(guī)定，分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍;
2、應當自決定作出之日起30日內(nèi)向公司登記機關申請登記，法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)有關部門審批的，應當自批準之日起30日內(nèi)向公司登記機關申請登記;
3、登記應提交下列文件：首先，公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書。其次，公司章程以及由公司的公司登記機關加蓋印章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復印件。另外，營業(yè)場所使用證明。最后，公司登記機關要求提交的其他文件。分公司不具有法人資格，其資產(chǎn)不能承擔責任時最終應總公司來承擔。
設立分公司流程
1.公司法定代表人簽署的《分公司設立登記申請書》(公司加蓋公章);
2.公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》(公司加蓋公章)及指定代表或委托代理人的身份證復印件(本人簽字);
應標明具體委托事項、被委托人的權限、委托期限。
3.公司章程(由公司法定代表人簽署);
4.公司營業(yè)執(zhí)照副本的復印件;
5.分公司營業(yè)場所使用證明;
自有房產(chǎn)提交產(chǎn)權證復印件;租賃房屋提交租賃協(xié)議復印件以及出租方的房產(chǎn)證復印件;無償使用的，提交產(chǎn)權人允許使用的證明原件及產(chǎn)權人的產(chǎn)權證復印件; 未取得房產(chǎn)證的，提交房地產(chǎn)管理部門的證明或者購房合同及房屋銷售許可證復印件;出租方為賓館、飯店的，提交賓館、飯店的營業(yè)執(zhí)照復印件。
6.公司出具的分公司負責人的任職文件及身份證明復印件;
7、分公司申請登記的經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定必須在登記前報經(jīng)批準的項目，提交有關的批準文件或者許可證書復印件或許可證明;
分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。
8、法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定設立分公司必須報經(jīng)批準的，提交有關的批準文件或者許可證書復印件。
注：依照《公司法》、《公司登記管理條例》設立的分公司申請設立登記適用本規(guī)范。
《分公司設立登記申請書》、《指定代表或者共同委托代理人的證明》可以通過國家工商行政管理總局《中國企業(yè)登記網(wǎng)》下載或者到各工商行政管理機關領取。
以上各項未注明提交復印件的，應當提交原件。
提交復印件的，應當注明“與原件一致”并由公司加蓋公章。
分公司經(jīng)公司登記機關準予設立登記后，公司應當在30日內(nèi)持分公司營業(yè)執(zhí)照副本的復印件向公司登記機關申請辦理該分公司的備案手續(xù)。
撤銷之訴中訴訟擔保法律問題
公司法對被告公司擔保請求的成立要件、被告擔保請求的提出期間、豁免原告擔保提供義務的情形、原告未提供訴訟擔保的法律后果以及決定擔保數(shù)額的因素均未有具體規(guī)定。訴訟擔保制度對防止撤銷權的濫用有其作用，但其功能的發(fā)揮有賴于法院對以上問題持有正確的立場。這些問題的開放狀態(tài)導致的可能結果是：如果法院不加區(qū)分一律要求股東提供擔保，必將抑制提訴權主體適用股東會決議撤銷制度維護股東會公正運作的動機，甚至可能導致其成為一個僵死的粉飾性制度;如果法院毫無根據(jù)駁回公司的請求，在股東未提供擔保的情形下維持訴訟的展開，則可能導致決議撤銷之訴成為股東借法院之手干擾公司運作的管道。本文擬對上述問題作出嘗試性回答，以期有益于訴訟擔保制度的準確適用。
第一，被告公司擔保請求的成立以提訴股東存在惡意為必要。即使被告公司提出要求原告股東提供擔保的請求，由于立法賦予了法院決定是否要求股東提供擔保的自由裁量權，為衡平公司與股東之間的利益，從比較法的角度，在適用訴訟擔保制度時，受訴法院可以借鑒日本公司法的經(jīng)驗(《日本公司法典》第836條第3 款)，作出要求股東提供訴訟擔保的決定時，應當以提訴股東存在惡意為前提。被告公司要求作為提訴權主體的股東提供擔保時，必須舉證證明該股東主觀上存在惡意，即就該訴訟提訴之股東無追求正當利益之目的，也即明知或可得而知沒有可撤銷的事由而提起訴訟，致該訴訟有害于公司。被告公司未履行該舉證責任，法院即可駁回其請求，在原告未提供訴訟擔保的前提下繼續(xù)訴訟程序。
第二，被告公司要求原告提供擔保的請求應在法庭辯論結束前提出。被告公司要求原告提供訴訟擔保的請求對于原告股東的實際效果類似于反訴，實踐中可以比照有權提出反訴的期間確定提出訴訟擔保請求的期間?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百五十六條規(guī)定：“在案件受理后，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應當合并審理。”該做法既有利于反訴與本訴得到有效的合并審理，又不會導致訴訟的遲延審結，而且運用于實踐中并未引發(fā)不良后果，應予堅持。只有被告公司在法庭辯論結束前要求原告提供訴訟擔保，法院方可延期審理，裁定原告提供相應擔保。法庭辯論結束后，訴訟程序已充分展開，并已接近尾聲，若此時法院受理被告的該種請求，必將導致訴訟的延期審結。因此，當此之時，法院則無需受理被告之請求，更不能準其所請。
第三，豁免具有董事或者監(jiān)事身份之股東的訴訟擔保提供義務?！俄n國商法典》第377條規(guī)定，股東提起決議取消之訴時，根據(jù)公司的請求，法院可以命令其提供相應的擔保。但是，該股東為董事或者監(jiān)事時除外。《日本公司法典》第836條也有類似規(guī)定。這里首先要注意的是，在日本和韓國，提訴權人只有同時具備股東和董事或監(jiān)事雙重身份，才可以獲得免于提供擔保而繼續(xù)訴訟程序的優(yōu)待，并非任何提訴權人都有此優(yōu)待。任何權利都有濫用的可能，董事或監(jiān)事的撤銷訴權也不例外。但當股東同時為董事或監(jiān)事場合，一方面，其對公司股東會的公正運營具有更重大的利害關系，在私利的驅(qū)使下為謀取非正當利益惡意提起決議撤銷訴訟的可能性大為降低;另一方面，董事、監(jiān)事行使撤銷權乃履行職務的行為，加之，該股東由于同時具有內(nèi)部人身份，最為了解股東會的運作，應對他們以決議撤銷監(jiān)督股東會決議的運作提供必要的激勵。免于提供訴訟擔保體現(xiàn)了法律的這種激勵機制，我國應予以借鑒，在公司法未對此訂有明文的前提下，在股東同時為董事或監(jiān)事場合，即使公司提出擔保請求，法院亦可依職權豁免該提訴股東的擔保提供義務，不以股東提供相應擔保為前提，維持訴訟程序的進行。公司法再行修訂時，則應考慮明文規(guī)定在提起股東會決議撤銷之訴之際，豁免擔任公司董事或監(jiān)事之股東的訴訟擔保提供義務。
第四，原告未提供訴訟擔保的法律后果為駁回起訴。被告公司要求原告提供擔保，法院亦準其所請，而原告未根據(jù)法院的決定提供訴訟擔保，對此，應視為原告的起訴不符合受理條件，由法院裁定駁回起訴，而不應判決駁回訴訟請求。理由在于：首先，這是原告未提供相應擔保的性質(zhì)使然。原告未提供相應擔保，絕不等于也不意味著原告的訴訟請求不成立，而僅僅可以被解釋為其起訴存在不符合法定條件的瑕疵。其次，這是判決的效力使然。該類判決屬于團體法上的判決，對其他股東具有既判力。由于決議有團體法上行為的性質(zhì)，當決議存在瑕疵時，要求統(tǒng)一地決定其法律效果。如果在部分人的法律關系上有效，在其他人的法律關系上視為無效，則會引起團體法上法律關系的混亂。因此，判決的對世效力也是謀求公司法律關系的整體性、劃一性的基本要求(錢玉林：《股東大會決議瑕疵研究》，法律出版社2005年版，第303頁)。如果僅因提訴股東不能提供擔保，即駁回其訴訟請求，基于判決既判力的存在，就等于剝奪了其他適格股東提起撤銷權之訴的機會。與駁回訴訟請求不同，駁回起訴僅意味著該股東的本次起訴不符合受理條件，并不排除其再次起訴的可能性，自不會因判決的既判力對其他股東的撤銷權行使產(chǎn)生不必要的限制。
第五，決定擔保數(shù)額的因素。對于擔保數(shù)額的問題，我國公司法沒有作出明確的規(guī)定。“命令提供擔保的目的是要擔保因提起訴訟而公司受到或?qū)⒁艿降膿p害，其價額以公司將要遭受的不利益為標準，由法院裁量決定。”([韓]李哲松：《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學出版社 2000年第1版，第428頁)。關于訴訟擔保制度中擔保數(shù)額的確定，一方面，擔保數(shù)額如果過低，訴訟擔保制度就無法發(fā)揮維護公司合法利益、遏制惡意訴訟的作用;另一方面，股東提出撤銷公司決議之訴本身是在以個體的力量對抗公司，如果要求股東提供數(shù)額很高的擔保，股東必然會面臨著“該訴訟可能被終止”的不利境地。從理論上，公司訴訟作為民事訴訟的特殊形式，在其沒有相關規(guī)定時可以補充適用民事訴訟法的相關規(guī)定，訴訟上擔保其實是將民事?lián)５南嚓P制度引入訴訟程序中作為某些特殊程序的救濟手段而產(chǎn)生的一項程序。因此，在確定決議瑕疵的訴訟擔保數(shù)額時，法院應該根據(jù)民事訴訟法、擔保法的相關規(guī)定進行裁量。為衡平大股東與中小股東之間的利益，保護小股東的維權積極性，不應對決議撤銷訴訟的擔保數(shù)額規(guī)定過高。法院確定具體擔保數(shù)額時，可以考量的因素包括：股東的持股比例、公司可能遭受的損失或合理訴訟費用等，在個案中具體尋找股東利益與公司利益的最佳契合點。
以上就是學習啦小編為大家提供的新公司法降檻減負，希望能對大家有所幫助
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