交通事故的法庭辯論技巧你知道多少(3)
交通事故的法庭辯論技巧你知道多少
法庭常用辯論技巧
法庭辯論技巧正像我講法律文書寫作技巧一樣，不僅是法庭上運用絕技就能獲勝或取得好的效果。這包括：
1、首先，仍然要以及庭前對證據(jù)的分析及判斷，具備深厚的法律功底，相關(guān)行業(yè)的專業(yè)知識和專業(yè)法律知識。(知識產(chǎn)權(quán)案，反傾銷行政案件、國際貿(mào)易信用證提單等)
法律問題的功底，在仲裁案中體現(xiàn)尤其明顯。因為以書面提交的資料為準(zhǔn)，事實認(rèn)定和法律的解釋未必是在庭審中一次性完成，所以要和同事討論有關(guān)案件，準(zhǔn)備充分，減少突發(fā)性和突擊性訴訟。對于對方可能事實、法律問題要估計到，有預(yù)測。
2、英美法系的庭審采用的是當(dāng)事人主義的辯論式的審判方式，而中國受大陸法影響，仍然是以法庭為主導(dǎo)的庭審方式，律師在庭審過程中發(fā)揮的余地相對較少，并非像我們想象的。
3、庭審辯論，作為訴訟的一個重要部分，他和非訴法律事務(wù)仍有本質(zhì)的區(qū)別。
非訴：對方為當(dāng)事人 政府機(jī)關(guān)，有時出具法律意見，采取的方式一般為協(xié)商及談判。就法律工作本身而言相對比較簡單。(在國外，非訴收費低，格式化和專業(yè)化)
訴訟：當(dāng)事人 、對方當(dāng)事人、法院(鑒定機(jī)構(gòu)、證人)，庭審方式是采取對抗式的，并在不長的期間內(nèi)要判出勝負(fù)。(有人認(rèn)為非訴為高端專業(yè)化強(qiáng)，今后訴訟也會一樣，同樣要專業(yè)化)
所以，訴訟更像是競技比賽，有裁判和兩個對手。如果比賽輸了，無論出于什么原因，客戶總是不高興。(國內(nèi)，涉外尚有區(qū)別。更辛苦，關(guān)系更復(fù)雜，客戶容易勝敗論英雄)
在與法官聊天時談到他們認(rèn)為什么樣的律師容易讓他們接受，主要有三類：
1、卑顏屈膝型，見法官點頭哈腰，認(rèn)為可獲取同情和利益。
2、無理狡辯型，對方的任何證據(jù)都予以否認(rèn)，其目的是滿足客戶心理需求。(有的律師，在對方證據(jù)極為充分實，仍然說“不知道、不承認(rèn)、不認(rèn)可”)
3、不卑不亢型，有能力、有水平，依證據(jù)辯論。
我從不主張投機(jī)取巧，老師的觀點也許不一樣。千萬不要把對方律師當(dāng)傻瓜。
在這里，我講四個問題：
一、 庭審前的準(zhǔn)備階段
有人說，“大部分的官司在庭審之前就已經(jīng)打輸或打贏了”，指的就是庭審前的準(zhǔn)備。無論你是原告的律師還是被告的律師，準(zhǔn)備最好的律師，通常也就是取勝的律師，這說的一點也不為過，那么，準(zhǔn)備到什么程度嗎?無論多么充分的準(zhǔn)備都不為過，準(zhǔn)備內(nèi)容隨案件的不同而不同，其根本目的就是掌控案件的全部事實和法律問題。
1、充分了解法律程序方面問題
(1)原告有資格起訴嗎?他是否是適格的當(dāng)事人，否則有可能被駁回。(例如：產(chǎn)品責(zé)任、產(chǎn)品質(zhì)量案件的起訴條件，未成年人、監(jiān)護(hù)人連帶責(zé)任，擔(dān)保人)
(2)訴訟時效問題：北京一家所因過訴訟時效導(dǎo)致敗訴，被告上法庭。
(3)當(dāng)事人和標(biāo)的物的管轄權(quán)問題：原告、被告(地方保護(hù)主義情況下，顯得重要。)
(4)訴狀依據(jù)的案由(訴因)，訴訟請求根據(jù)是否準(zhǔn)確?如果被駁回，會給當(dāng)事人造成損失和麻煩。
以上任何一個問題出紕漏，在庭審上的被動可想而知。
(今天，當(dāng)事人更希望與律師保持合作關(guān)系，該期望是合理的。因為當(dāng)事人承擔(dān)著訴訟的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險。如果律師有意識讓當(dāng)事人參與到案件中，潛在的問題可能得到緩解。)
2、充分了解案件事實部分
律師最大的敵人就是客戶，無論如何律師都應(yīng)知道到全部事實。律師應(yīng)制造一個信任的氛圍，有必要解釋誠信責(zé)任以獲取更多信息。只有了解全部事實才能提出適當(dāng)意見，必須向當(dāng)事人說明白，當(dāng)事人必須知道不向律師提供信息所要承擔(dān)的風(fēng)險。
律師應(yīng)當(dāng)像考古學(xué)家一樣，不屈不撓的毫無限制的掌控，并從當(dāng)事人那里獲得全部事實，包括有關(guān)的或無關(guān)的。因為看起來是無關(guān)緊要的事實，可能會使有關(guān)事實大放異彩，而且通過和當(dāng)事人的接觸，有機(jī)會了解當(dāng)事人的一些心理，當(dāng)事人為何對某一事實諱莫如深?為什么他用一系列的事情證明自己做的是正當(dāng)?shù)?
例1、表見代理(民法通則第66條無權(quán)、越權(quán)、代理權(quán)終止后需追認(rèn)，無論代理人以被代理人名義，被代理人不否認(rèn)的，視為同意。)，認(rèn)為自己全懂，信用證案件。
例2、河北建行9000萬貸款，其中5000萬抵押，最后還款按9000萬支付利息。
注意以下幾點：
(1)詢問當(dāng)事人：背景(合同、協(xié)議、往來函件、付款憑證、支付憑證)、簽訂、履約之后誰違約。原因、終止、解除事實。
(2)搜集、整理和分析整個案件事實
A、所有案件的主要資料，按照時間順序進(jìn)行整理(選出有利的)
提問：尚缺的資料，有矛盾的資料，詢問不清楚的問題，要求補(bǔ)充。
B、出庭證據(jù)資料
按起訴書的順序，歸類順序(主次);證據(jù)清單。
你已經(jīng)基本了解案件的事實和證據(jù)
3、準(zhǔn)備案件的事實和法律部分文件
(1) 起草起訴書或答辯狀
(2) 起草證據(jù)說明(我方的和對方的)
我方：時間形式，要求證據(jù)本身證明的事實，要說明的內(nèi)容，證明力大小。
分組，各證據(jù)之間的關(guān)系，形成一個有機(jī)整體，證據(jù)鏈。
對方：對對方證據(jù)的反駁，我方證據(jù)的沖突，如何解決沖突，是否要求鑒定寫說明。預(yù)想、設(shè)想對方提出的問題。
(3)建議：寫一個抗辯綱要，根據(jù)事實及證據(jù)，法律。
(4)代理意見：法律爭議焦點：分部分寫，不建議寫一個完整的代理詞;因為庭審過程中有可能解決了一部分，無必要回答，有些律師念“代理詞”，很多沒有針對性;還有可能對方的重點發(fā)生變化。
充分準(zhǔn)備過程是一個不斷探索的過程，它是出庭代理重要組成部分。所有其它的——如即席演說，巧妙措施，靈活的表情，這些都是圍繞著同一個太陽旋轉(zhuǎn)，這個太陽就是充分準(zhǔn)備。一旦代理律師有條不紊的完成了準(zhǔn)備工作，他便知道他在參加庭審時所承擔(dān)的意想不到的風(fēng)險是最小的。他已閱讀了所有出示的證據(jù)文件，對對方證據(jù)已做好了反應(yīng)得控制。(你會充滿信心的走入法庭，檢驗自己的成果)
二、 如何準(zhǔn)備開場發(fā)言(起訴、答辯階段)
1、出庭的表現(xiàn)要得體
(1)自信。有些律師在公眾場合過度緊張，可能手足無措。在焦慮的同時，準(zhǔn)備得再好，你往往也無法正常發(fā)揮。事前充分準(zhǔn)備是保證表現(xiàn)出色最好的方法。程序、實體、證據(jù)方面無一遺漏的加以考慮。開始緊張是自然的，隨著過程進(jìn)行緊張感就會慢慢消失。大聲朗讀并非自信表現(xiàn)，虛榮和傲慢可能是法官產(chǎn)生一種不好的印象。
(2)穿著得體，職業(yè)感覺。(法院不同，著裝不同)
(3)嗓音和語速、姿勢
嗓音與沉穩(wěn)、自信的舉動聯(lián)系，律師論辯時讓其聽起來是真誠的，權(quán)威的，而非夸大其辭，傲慢無禮。發(fā)言應(yīng)是冷靜、有節(jié)奏的發(fā)言。
語速要適度，不要太快，不要太慢，中間要有停頓，抑揚頓挫。多用短句(非口語化，不能太長句)。
2、如何開場發(fā)言
開場發(fā)言是訴訟請求的概要，律師將要提出的作為訴訟請求各個基本事項之證明的證據(jù)，細(xì)節(jié)方面只要提一下，請求理由、根據(jù)，依法的救濟(jì)根據(jù)等。簡明、扼要，有說服力，要用自己的語言表述出來，不要讀起訴書，答辯狀。因為事前大家都看過，讀完無感覺。
開始階段，是影響法官及對方對你印象的開始，出手見招數(shù)，勝負(fù)看的出。
三、 法庭上質(zhì)證階段技巧
在民事案件中，你的勝訴很大程度上取決于你如何構(gòu)筑自己的證據(jù)。證據(jù)必須要構(gòu)筑一個證據(jù)鏈，像建一座橋，由他的結(jié)構(gòu)、系統(tǒng)。作為原告律師你不能輕易的就讓被告律師抓住一個破綻。證據(jù)就是證據(jù)，必須與你的觀點、見解是一致的。同時，證明你的論點和主張的正確，更重要是你的結(jié)論。須要得到救濟(jì)的前提和基礎(chǔ)。尤其目前在中國的法院，其特點是喜歡固定證據(jù)優(yōu)于聽你的代理意見。因為證據(jù)固定了，你的觀點和結(jié)論就自然而然的顯露出來。有的法官甚至在法庭辯論階段開始聊天。
需要注意以下幾點：
1、舉證責(zé)任分配清楚。誰主張，誰舉證，舉證責(zé)任倒置，即使可以證明也要求對方舉證，法院要求時，也要說清楚。關(guān)于案件的結(jié)果，舉證不能的法律后果。有的案件就有說不清的事實，但法官也要判決。
2、庭審時證據(jù)運用的技巧。
在一定程度上說，律師必須預(yù)測證據(jù)將會證明什么。首先，你的證據(jù)應(yīng)和你的主張相統(tǒng)一，否則，他的可信度就大打折扣。其次，你的證據(jù)必須具有說明力，并且要傳達(dá)這樣一個信息，即當(dāng)事人的訴訟請求是有根據(jù)的。
但是，事情并不像我們想象的那樣簡單，你會發(fā)現(xiàn)有些證據(jù)是對方占有優(yōu)勢的，并使得你不得不對本案中存在的劣勢保持警覺。
(1) 必須充分利用你的優(yōu)勢證據(jù)(確證)
(2)改善你的劣勢證據(jù)，不能簡單的否認(rèn)，這會對自己不利。(有的律師對對方的證據(jù)采取的態(tài)度是不知道、不承認(rèn)、不認(rèn)可)
和你證據(jù)相沖突;在證據(jù)網(wǎng)絡(luò)中占的地位如何。如非因果關(guān)系等，你的違約由于對方先違約造成等。一般出示證據(jù)，按照證據(jù)清單，原告先舉證、質(zhì)證、辯證，法庭認(rèn)證后被告。。。。。
(2) 判斷是否有擊敗對方優(yōu)勢，必要的話給他致命一擊。
比如對方的優(yōu)勢證據(jù)是虛假的，天津案。
(4)充分利用對方的劣勢證據(jù)，窮追不舍。
注意：出庭時要帶證據(jù)原件，證據(jù)擺放要合理，不要現(xiàn)找
四、 法庭辯論(發(fā)表)代理意見技巧
法庭辯論發(fā)表代理意見，我的經(jīng)驗，準(zhǔn)備一個抗辯大綱，以及對事實爭議、證據(jù)爭點、法律的爭點，分類寫出來，而不必要草擬一份完整的代理詞。因為，我參加庭審的任何一個法庭，從沒有要求過當(dāng)庭提交代理詞。更為重要的是，每個案件在開庭質(zhì)證之后，你會發(fā)現(xiàn)有些事實已經(jīng)雙方確認(rèn)而不存在爭議。甚至有的時候你出現(xiàn)了小的誤差需要修改，還有對方律師可能完全換了一個角度向你挑戰(zhàn)(你也要從這個角度去反擊)。你都需要調(diào)整。否則，沒有爭議的事實，你準(zhǔn)備了仍要說，有變化的也還按照之前的準(zhǔn)備去發(fā)表，這里極不明智，至少是很難堪的代理，沒有針對性。有些律師這么做，法官很煩感。
過期藥物：科技 例子 違法經(jīng)營、虛假設(shè)立、??藥物過期，害人的要不存在。對方?jīng)]有發(fā)表意見而針對承認(rèn)的問題進(jìn)行辯論。
總結(jié)幾點：
1、概括事實，陳述事實上爭議的焦點。
2、概括合理的證據(jù)
(1)陳述有利點 充分
(2)面對不利點：分析 案件影響小
3、概括法律爭議的焦點
有時法律水到渠成的，有時事實、證據(jù)雙方爭議不大，法律或政策或法理的論述成為主要方面。學(xué)者型法官有的喜歡聽，仲裁庭專家喜歡聽。法律規(guī)定不明確，人們法律認(rèn)識不同或事實復(fù)雜導(dǎo)致適應(yīng)選擇何條法律，以及學(xué)理爭議。就看你如何論述。原則、立法意圖、價值取向，判決可能導(dǎo)致不公平結(jié)果等，判例影響等。
庭審回來整理一個完整代理意見，與客戶溝通。
今天就講到這里，司法文書寫作技巧和法庭辯論技巧，仁者見仁，智者見智，每個律師風(fēng)格不一樣，性格不同，表現(xiàn)方式不一定相同。前面幾個律師也講了他們的觀點，我只根據(jù)我的經(jīng)驗說的不到的地方，請大家諒解。
年輕律師通過自己實踐總結(jié)經(jīng)驗、教訓(xùn)，反思好在哪里，不好在哪里，與同仁多交流，逐漸成熟，積累經(jīng)驗。另外，多跟有經(jīng)驗的不同合伙人學(xué)習(xí)，文書寫作，出庭也好，采納有益的東西，形成自己的風(fēng)格。
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