有關(guān)法律專業(yè)建設(shè)的論文
加強法律建設(shè)是我國社會經(jīng)濟發(fā)展水平和階段性特征的集中反映,是維護社會管理科學(xué)化的重要保障,是促進社會管理科學(xué)化的重要內(nèi)容。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的有關(guān)法律專業(yè)建設(shè)的論文,供大家參考。
有關(guān)法律專業(yè)建設(shè)的論文范文一:加強企業(yè)法律建設(shè)論文
摘要:在新的歷史時期,企業(yè)作為社會主義市場經(jīng)濟的重要主體,只有進一步加強法律建設(shè),提高依法治企能力,才能更好地實現(xiàn)和維護好企業(yè)的合法利益,在市場經(jīng)濟的競爭過程中持續(xù)發(fā)展。
關(guān)鍵詞:企業(yè);法律建設(shè)
一、企業(yè)加強企業(yè)法律建設(shè)的重要性和必要性
(一)目前企業(yè)面臨的法律風(fēng)險要求企業(yè)加強法律建設(shè)
當(dāng)前國際金融危機的沖擊對企業(yè)法律風(fēng)險的防范提出了新的挑戰(zhàn)。當(dāng)前金融危機下我國企業(yè)可能面臨7大類法律風(fēng)險:一是因為市場需求萎縮,資金鏈斷裂引發(fā)的違約風(fēng)險;簽的合約不執(zhí)行,違約所帶來的風(fēng)險。二是因為行業(yè)整合,企業(yè)并購中盡職調(diào)查不確定性增加的風(fēng)險。在這個整合過程中怎么樣搞好盡職調(diào)查,怎么樣處理好相關(guān)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也是非常重要的,弄不好就很容易留下后遺癥。三是在走出去投資并購時,境外法律環(huán)境發(fā)生變化帶來的風(fēng)險。這方面我們遇到的情況也比較多,這些法律風(fēng)險也要特別關(guān)注。四是有些國家在金融危機背景下,貿(mào)易保護主義抬頭,濫用世界貿(mào)易組織規(guī)則所帶來的風(fēng)險。五是建筑施工企業(yè)面臨的工程款拖欠風(fēng)險。這個不僅在國內(nèi),在國外的情況也比較突出。六是妥善處理勞動用工涉及的勞動合同方面的風(fēng)險。怎么樣嚴格執(zhí)行勞動合同法,應(yīng)該講在現(xiàn)在金融危機的情況下對我們也是一個重要的課題。七是歷史遺留的債權(quán)債務(wù)提前引爆的風(fēng)險。有一些情況,合同雙方都還比較信任,但是一到危機了,都擔(dān)心對方挺不過而提前倒下,使自己的債權(quán)落空,所以又重新按照相關(guān)程序來追討債務(wù),而這也可能引起新的風(fēng)險。面對此次金融危機,如何防范好危機中凸顯的這些法律風(fēng)險,既對企業(yè)經(jīng)營管理提出了新的嚴峻挑戰(zhàn),更是對企業(yè)下一步發(fā)展,乃至生死存亡的一次重大考驗。在企業(yè)加強風(fēng)險管理過程中,加強企業(yè)法律風(fēng)險防范是最基本、最重要的一個要求。
(二)企業(yè)法律風(fēng)險管理的現(xiàn)狀要求加強法律建設(shè)
法律風(fēng)險的成因復(fù)雜,是包括外因和內(nèi)因在內(nèi)的多種因素組合的結(jié)果,但大多數(shù)法律風(fēng)險是由于企業(yè)自身的原因引起的。企業(yè)的法律建設(shè)是我國大多數(shù)企業(yè)的軟肋,主要存在以下幾個方面:第一、企業(yè)沒有充分認識到法律建設(shè)的重要性和防控法律風(fēng)險的緊迫性,基礎(chǔ)法律建設(shè)投入明顯不足。全球企業(yè)法律顧問協(xié)會、普華永道(全球公司法律部門調(diào)查)、《CorporateLegalTimes》及《全球律師》等機構(gòu)的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,美國企業(yè)法律風(fēng)險管理費用的平均投入為企業(yè)收入的1%,美國微軟的法律風(fēng)險管理投入更是達到其收入的1.5%,其投入費用數(shù)額是驚人的。我國企業(yè)的法律風(fēng)險平均分值為42分,這意味著我國企業(yè)法律風(fēng)險管理的投入應(yīng)為企業(yè)收入的0.42%,但實際上我國企業(yè)的投入僅為0.02%,僅為美國企業(yè)平均值的1/50。這說明中國企業(yè)面臨的法律風(fēng)險環(huán)境變化將非常迅速,而企業(yè)高層管理人員對該風(fēng)險變化的認識卻相對滯后,在法律風(fēng)險管理方面的投入明顯不足。第二、法律風(fēng)險管理意識薄弱。表現(xiàn)為企業(yè)在一些重大投資、經(jīng)營、管理決策中缺乏專業(yè)法律人士的參與,有的甚至在執(zhí)行過程中也沒有專業(yè)法律人士參與,更有的企業(yè)根本就沒有法律顧問或法務(wù)人員。有的企業(yè)雖設(shè)有法務(wù)部門,但其作用的發(fā)揮仍停留在法律風(fēng)險轉(zhuǎn)化為法律事件后的事后救濟上,起的是救火隊的作用。法務(wù)人員、顧問律師遠離公司的核心決策圈,對公司的重大決策發(fā)揮不了應(yīng)有的影響,無法全面識別企業(yè)存在的法律風(fēng)險,更談不上采取有效的防范和控制措施,只起個擺設(shè)作用。在歐美國家,成熟的企業(yè)必備三種人才:律師、會計師、經(jīng)濟師,公司的首席法務(wù)官(CLO)是企業(yè)核心高管,一般由執(zhí)業(yè)十年以上的資深律師擔(dān)任,首席法務(wù)官列席董事會參與企業(yè)的所有重大決策,其在防范、控制企業(yè)法律風(fēng)險中發(fā)揮著重要的作用。
(三)市場經(jīng)濟的發(fā)展要求
企業(yè)加強法制建設(shè)市場經(jīng)濟在一定程度上講就是法制經(jīng)濟,作為市場經(jīng)濟主體的企業(yè)必須依法經(jīng)營管理、依法開展各種經(jīng)濟活動,這是對企業(yè)最基本的要求?;仡櫤?a href='http://m.athomedrugdetox.com/fwn/fansi/' target='_blank'>反思我國國有企業(yè)改革推進的過程,改革的市場方向無疑是正確的,但在肯定改革取得重大進展的同時,我們也看到,在政府和企業(yè)之間,在經(jīng)營者和所有者之間,在債權(quán)人和債務(wù)人之間,在企業(yè)與員工之間,一些具體的改革行為引起的爭議很多、糾紛很多,以至于多年之后一些后遺癥還難以完全消除。這種情況就給我們一種提示:企業(yè)改革發(fā)展,必須依法行事,用法保證。國企的改革,在轉(zhuǎn)變經(jīng)濟主體性質(zhì)的同時,還要完成經(jīng)濟主體的行為規(guī)范從計劃經(jīng)濟的行政框架到市場經(jīng)濟法律框架的轉(zhuǎn)變。加強國有企業(yè)法制建設(shè)是完善社會主義市場經(jīng)濟體制的時代要求,是完善國資監(jiān)管體系建設(shè)的迫切需要,是深化國企改革、規(guī)范推進國企改制的現(xiàn)實需要,是企業(yè)適應(yīng)市場競爭環(huán)境變化、加快發(fā)展、做大做強的戰(zhàn)略措施。在世界經(jīng)濟全球化的背景下,區(qū)域經(jīng)濟合作日益加強,我國早已正式加入世貿(mào)組織,國內(nèi)外市場正在逐步走向融合,我們的企業(yè)可以在更大的范圍和更廣的領(lǐng)域合理配置資源,但面臨的市場競爭也將更加充分和空前激烈。眾所周知,市場競爭環(huán)境的變化,既可能給企業(yè)帶來更加豐厚的競爭回報,也可能給企業(yè)帶來更多潛在的法律風(fēng)險。我們的企業(yè)不僅需要在產(chǎn)品、科技、市場營銷、成本效益等方面盡快縮小與國內(nèi)外大公司的差距,而且還需要盡快完善企業(yè)內(nèi)部的科學(xué)決策機制和風(fēng)險控制機制,盡快提高依法經(jīng)營管理和依法維護合法權(quán)益的能力和水平。目前,我們的一些國有企業(yè)內(nèi)部的法律機制還不健全,在適應(yīng)市場競爭、應(yīng)對入世挑戰(zhàn)中處于劣勢并可能因此付出高昂代價。這就要求我們的企業(yè)在利用兩個市場、兩種資源的過程中,必須抓緊建立健全防范經(jīng)營風(fēng)險的法律機制,努力提升運用法律控制風(fēng)險的能力和水平,靈活運用合同、知識產(chǎn)權(quán)等各種法律手段及武器,努力為企業(yè)在市場競爭中爭取并鞏固技術(shù)優(yōu)勢、產(chǎn)品優(yōu)勢和服務(wù)優(yōu)勢;要在國際經(jīng)濟交往與合作中,學(xué)會并善于運用包括反傾銷、反補貼、保障措施、非關(guān)稅措施在內(nèi)的多種法律手段,保護自己、發(fā)展自己。
二、加強企業(yè)法律建設(shè)的對策思考
當(dāng)前,市場經(jīng)濟已經(jīng)成為法制經(jīng)濟,法律制度是保證市場正常秩序和競爭公平的主要手段。當(dāng)前,在市場競爭中,領(lǐng)導(dǎo)干部必須遵照法律制度和市場規(guī)則辦事。作為公司,企業(yè)的對外經(jīng)濟活動都要通過合同來完成,在合同的訂立上,對于企業(yè)的一些重大事項、重大決策,必須進行充分論證,使之完全符合法律法規(guī)的約束。在有些招標(biāo)書中,有與國家法律法規(guī)相悖的規(guī)定,即使投標(biāo)人承諾認可,也不會受到法律的保護,仍會埋下隱患。作為管理層的領(lǐng)導(dǎo)干部,只有研究市場,增強自身的法律意識,才能把尊重法律、嚴格執(zhí)行法律作為管理的一條重要原則,并組織帶領(lǐng)企業(yè)職工學(xué)法、用法,在企業(yè)內(nèi)部形成用法律思考問題、處理問題的良好氛圍,真正用法律武器捍衛(wèi)企業(yè)利益。
(一)企業(yè)經(jīng)營決策者必須樹立承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的觀念
企業(yè)經(jīng)營決策者必須認識到,在企業(yè)管理中除了依法行使權(quán)利、履行義務(wù),還必須承擔(dān)起各種決策和行為的法律責(zé)任。企業(yè)的活動,均是由領(lǐng)導(dǎo)干部決策進行的,領(lǐng)導(dǎo)干部享有決策權(quán)和行使權(quán),同時,也要為自己的決策和行為承擔(dān)法律責(zé)任。領(lǐng)導(dǎo)干部只有具備了基本的法律知識,清楚權(quán)利和責(zé)任的對等關(guān)系,才能逐漸形成與依法治企相一致的法律意識,才能主動地關(guān)注市場法律環(huán)境的變化,研究法律適用對本企業(yè)產(chǎn)生的影響。只有提高領(lǐng)導(dǎo)干部的法律意識,才能促使領(lǐng)導(dǎo)干部認真總結(jié)企業(yè)經(jīng)營管理實踐中正確運用法律手段的經(jīng)驗,提高運用法律思考問題、處理問題的能力,從而內(nèi)化為企業(yè)的規(guī)章制度并加強其執(zhí)行力,使其成為企業(yè)員工共同遵守的行為規(guī)范,使企業(yè)依法取得權(quán)利、依法行使權(quán)利和依法維護權(quán)利。在市場環(huán)境越來越復(fù)雜、法律法規(guī)越來越細化的情況下,企業(yè)必須具備較強的法律意識,加強對市場的研究和對法律法規(guī)的學(xué)習(xí),做到依法作為,才能避免或減少市場風(fēng)險。一是要加強領(lǐng)導(dǎo)干部及法律事務(wù)工作人員的學(xué)習(xí)。領(lǐng)導(dǎo)干部作為企業(yè)重大事項的決策者和執(zhí)行者,在掌握基本法律知識的基礎(chǔ)上,必須系統(tǒng)學(xué)習(xí)與業(yè)務(wù)相關(guān)的法律知識,不僅要全面熟悉,而且要做到專業(yè)精通。二是要加強專業(yè)隊伍建設(shè),提高企業(yè)整體法律素質(zhì)。作為國有企業(yè),在謀求發(fā)展的同時,還要承擔(dān)一定的社會責(zé)任,面對的內(nèi)外部法律事務(wù)相對較多而且復(fù)雜,這就要求企業(yè)必須面對市場發(fā)展和企業(yè)需要,建設(shè)自己的專業(yè)隊伍,從而帶動企業(yè)整體素質(zhì)的提高,促進企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。
(二)加強企業(yè)法律建設(shè),必須以市場和企業(yè)發(fā)展需要為導(dǎo)向
在市場經(jīng)濟環(huán)境日新月異和轉(zhuǎn)型發(fā)展的復(fù)雜情況下,企業(yè)在發(fā)展過程中遇到的新情況和新問題越來越多,面臨的風(fēng)險也越來越大。比如,在海外投資時,必須對國際法以及當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)進行研究掌握,一方面可以避免因法律盲區(qū)而受到不應(yīng)該的損失,另一方面也可以防止合作人鉆法律空子,給企業(yè)造成不可挽回的損失;在國內(nèi)其他省份進行經(jīng)營發(fā)展時,也存在同樣的法律問題。這就迫切需要企業(yè)以市場為導(dǎo)向,以需要為導(dǎo)向,在加快市場開發(fā)的同時,不斷提高法律意識,規(guī)避各種風(fēng)險,保證企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。
(三)加強企業(yè)法律建設(shè),必須建立風(fēng)險防控長效機制
企業(yè)的法律意識和內(nèi)部控制的有效性直接影響著企業(yè)的權(quán)益,關(guān)系著企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)只有建立健全內(nèi)部管理控制,才能從根本上防范經(jīng)營風(fēng)險,提高運營質(zhì)量。建立風(fēng)險內(nèi)控體系的意義不僅在于適應(yīng)市場發(fā)展的法律要求,從更高層面上來說,有助于完善現(xiàn)代企業(yè)制度,提高公司管理水平,為實現(xiàn)企業(yè)長遠發(fā)展戰(zhàn)略夯實基礎(chǔ)。企業(yè)規(guī)章制度的建立健全,可以有效保證企業(yè)活動合法有序進行?,F(xiàn)實中,有的企業(yè)因勞動糾紛發(fā)生仲裁、訴訟,企業(yè)敗訴的居多,重要原因之一就是企業(yè)勞動用工制度的不健全;有的企業(yè)對于合同的訂立、權(quán)限、執(zhí)行、監(jiān)督、補充等沒有完善的管理規(guī)定,一旦發(fā)生問題,企業(yè)往往處于不利地位。這些都是因為企業(yè)建章建制不全或者不完善而存在的法律風(fēng)險。
(四)加強企業(yè)法律建設(shè),要真正落實依法決策、依法經(jīng)營管理的責(zé)任
加強企業(yè)法律風(fēng)險防范機制建設(shè),必須落實依法決策、依法經(jīng)營管理的責(zé)任。要“把依法決策、依法管理、依法經(jīng)營作為考核企業(yè)經(jīng)營管理人員的重要依據(jù)”,“把學(xué)習(xí)和掌握法律知識的情況作為領(lǐng)導(dǎo)干部年度考核和任用考察時的重要內(nèi)容”。要進一步強化出資人對企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理情況的監(jiān)管,指導(dǎo)和推動企業(yè)建立健全法律風(fēng)險防范機制,切實促進企業(yè)加強內(nèi)部監(jiān)督和風(fēng)險控制。要進一步強化責(zé)任追究制度,對違法違規(guī)違章造成國有資產(chǎn)重大損失的,要依據(jù)《中央企業(yè)負責(zé)人經(jīng)營業(yè)績考核暫行辦法》的規(guī)定進行處理,堅決追究有關(guān)人員的責(zé)任,凡因未履行職責(zé)或未正確履行職責(zé)等過錯行為造成國有資產(chǎn)損失的,要對有關(guān)責(zé)任人給予相應(yīng)的紀律處分和處罰。
(五)積極營造依法決策依法經(jīng)營的核心價值理念和企業(yè)文化氛圍
國有企業(yè)作為國民經(jīng)濟的支柱,應(yīng)當(dāng)而且必須成為學(xué)法、懂法、守法、用法、護法的表率。古人說“君子愛財,取之有道”,在今天,這個“道”就是保證企業(yè)各項生產(chǎn)經(jīng)營活動都合法合規(guī),要以依法獲利為榮,以違法牟利為恥,徹底糾正違法成本低、守法成本高的錯誤認識。要在企業(yè)深入開展全員法律宣傳教育和培訓(xùn)學(xué)習(xí),使全體員工盡快形成依法辦事的思維方式,逐步養(yǎng)成按章操作的行為習(xí)慣,努力營造現(xiàn)代企業(yè)的核心價值理念和企業(yè)文化氛圍,努力成為嚴格執(zhí)行國家法律法規(guī)、依法開展生產(chǎn)經(jīng)營活動的表率??傊?,在新的歷史時期,企業(yè)作為社會主義市場經(jīng)濟的重要主體,只有進一步加強法律建設(shè),提高依法治企能力,才能更好地實現(xiàn)和維護好企業(yè)的合法利益,在市場經(jīng)濟的競爭過程中持續(xù)發(fā)展。
有關(guān)法律專業(yè)建設(shè)的論文范文二:頂層設(shè)計下的法律建設(shè)論文
一、頂層設(shè)計理念與法律體系建設(shè)
(一)頂層設(shè)計理念
頂層設(shè)計理念的應(yīng)用于法律建設(shè),有利于法律工作者深化對中國社會矛盾和問題的認識、法制理論的成熟和發(fā)展及法律體系的建設(shè)和完善1。主要含義有三個:指導(dǎo)方針,明確不斷開拓法律的科學(xué)發(fā)展之路;基本內(nèi)容,要堅持服務(wù)大局的方向不變,搞好各領(lǐng)域及環(huán)節(jié)協(xié)調(diào)工作;實現(xiàn)路徑,抓住當(dāng)今經(jīng)濟社會發(fā)展的重點和難點問題,從制度和體制上挖掘并解決體制性障礙和深層次矛盾,全面推進法律體系的制度建設(shè)和體制創(chuàng)新。
(二)法律體系的頂層設(shè)計
頂層設(shè)計理念在法律領(lǐng)域的應(yīng)用,大到整個法律系統(tǒng)的宏觀規(guī)劃和戰(zhàn)略布局,小到一個法律制度的創(chuàng)設(shè),都能夠發(fā)揮重要的作用。我國法律建設(shè)的戰(zhàn)略規(guī)劃及總目標(biāo)是實現(xiàn)法律建設(shè)覆蓋全領(lǐng)域、全行業(yè)、全社會,成為法治大國和法治強國。本人認為,對我國的法律體系建設(shè)進行頂層設(shè)計,從整體上說,按照樹形結(jié)構(gòu)進行組織是最科學(xué)和有效的。就是要把法律系統(tǒng)建設(shè)成根深、干粗、枝繁、葉茂的參天大樹,能夠承載國家發(fā)展、民族復(fù)興的歷史重托,給經(jīng)濟發(fā)展帶來保障,社會進步帶來和諧,給人民生活帶來福蔭。根有多深,樹有多高,這根就是法律的公平正義,他植根于民心當(dāng)中;樹干就是法治的理想,如憲法;樹枝就是各個部門法或一般法或特別法,還有數(shù)量龐大的法律制度,他們將法律轉(zhuǎn)換成人們可以參照執(zhí)行的行為規(guī)則,由他們織成了保障經(jīng)濟、社會和人民生活平穩(wěn)運行的經(jīng)緯網(wǎng);樹葉就是法律的執(zhí)行機構(gòu),支持他們的是法律,吸收的是陽光,化解的是矛盾,讓人們感受到法律給經(jīng)濟社會以護佑,給人民以安全。樹枝和樹葉在樹干的支撐下結(jié)成一張巨大的樹冠,讓人們在他的護蔭下享受和煦的陽光和新鮮的空氣2。這種結(jié)構(gòu)看上去顯得繁雜和重疊,但他們各司其職,邊界清晰,雜而不亂,重而不疊。當(dāng)然,隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展,經(jīng)過風(fēng)雨的考驗,那些機能老化、或被新葉摭蓋而失去活力樹葉被淘汰也正好印證了自然界優(yōu)勝劣汰的法則。本人認為,這種結(jié)構(gòu)具有強大的生機和持久的活力,為制度上升為法律,下位法發(fā)展為上位法,特別法變成一般法提供了良好的契機。其實他們之間的關(guān)系是相對的。法律的制定,其直接動因都是社會進步的需要和社會矛盾的推動,這是社會進步的辯證法。很多法律都是由政策規(guī)定演變發(fā)展而來的,政策制度的制定又是為了解決當(dāng)時涌現(xiàn)的某種突出的社會矛盾。如計算機技術(shù)的發(fā)展為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)提供了物質(zhì)基礎(chǔ);社會的進步,人們之間相互聯(lián)系變得廣泛和頻繁,使連帶責(zé)任的產(chǎn)生成為現(xiàn)實;現(xiàn)代工業(yè)高速發(fā)展,大量小汽車進入家庭,給交通安全提出了嚴峻的課題;另外,還有刑事領(lǐng)域的犯罪新類型出現(xiàn),如邪教組織犯罪、黑社會組織或涉黑組織等。所有這些,都是經(jīng)濟社會進步中出現(xiàn)的新情況,需要有新理論來解釋,新方法來規(guī)制,維護其平穩(wěn)運行和健康發(fā)展;同時這也恰好印證了頂層設(shè)計是呼應(yīng)了來自基層的強大發(fā)展沖動的原理。
(三)頂層設(shè)計在法律建設(shè)中功能實現(xiàn)
搞好法律建設(shè)的頂層設(shè)計,需要實現(xiàn)二方面的功能。一是修改完善和科學(xué)規(guī)范法律。對單一法律而言,對內(nèi)就是要理順要素之間的相互關(guān)系,使其結(jié)構(gòu)完整,理念清晰,法理正確,內(nèi)容充實,并為將來解決新問題,保留有空間,形成一個開放的系統(tǒng);對外就是要調(diào)整好相鄰法律、上下法律之間的關(guān)系,做到法律的功能定位合理,邊界規(guī)劃明確,調(diào)整規(guī)范清晰,價值取向正確,涵蓋領(lǐng)域互補。法律建設(shè)的規(guī)范主要體現(xiàn)在立法和司法規(guī)范。立法規(guī)范就是要以《立法法》為基礎(chǔ),規(guī)范所有的立法行為和過程,如國家層面的立法規(guī)劃要有年度計劃、五年規(guī)劃及遠景規(guī)劃等;立法中,既要指導(dǎo)思想統(tǒng)一,又要制定方法科學(xué)。司法規(guī)范就是要求從制度上保證正確司法,做到以法律為依據(jù),文明執(zhí)法,科學(xué)執(zhí)法。二是拓展法律空間。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展,在許多的領(lǐng)域出現(xiàn)或積累了越來越多的矛盾,一般的組織措施或行政權(quán)力效果有限,已經(jīng)不能化解矛盾或遏制積弊,必須通過立法來解決或規(guī)范。由上分析可知,在法律領(lǐng)域進行頂層設(shè)計,為法律自身發(fā)展提供了廣闊的空間。
二、修改完善和科學(xué)規(guī)范法律及問題評析
按照頂層設(shè)計理念的要求,列舉部分在法律(或修正案)與相應(yīng)的司法解釋之間,在舊法與新法之間等,或存在的相互矛盾、或司法解釋不規(guī)范或表述格式不統(tǒng)一的現(xiàn)象。
(一)同一法律的內(nèi)部及不同法律之間存在的矛盾
1.2010年7月實施的《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第二款規(guī)定與其后頒行的《侵權(quán)責(zé)任法司法解釋》的第55條中規(guī)定,是屬于新、舊法的關(guān)系,按《立法法》規(guī)定,應(yīng)當(dāng)新法優(yōu)于舊法。但是,這是對于舊法非常明確的修改,而不是補充。本人認為,應(yīng)該要對第34條第二款修改性質(zhì)的解釋作出說明,如“……是連帶責(zé)任,而不是補充責(zé)任”。2.我國在最新法律修正案分布時一般都會在最后面加上一條,同名稱的舊法律(如《婚姻法》)自本法施行之日起廢止。并且,在隨后的司法解釋中也會有一款:此前最高人民法院作出的相關(guān)司法解釋如與本解釋相抵觸,以本解釋為準。按理說,舊《婚姻法》既然已經(jīng)廢止,針對舊《婚姻法》的司法解釋都應(yīng)該同時予以廢止才對。因此,新《婚姻法》的司法解釋(一),顯然與之存在邏輯上的矛盾。本人認為,在新司法解釋中,對應(yīng)該全面總結(jié)舊《婚姻法》及司法解釋,對需要保留的內(nèi)容全面列出,并以新解釋為準,舊解釋自新解釋實行之日起廢止?;蛘咴谒痉ń忉屜旅媪砑痈綐?biāo)題,表示從不同的方面進行司法解釋。3.在《民法通則》第63條與第65條中的規(guī)定,在立法的精神上出現(xiàn)了邏輯矛盾。什么情況是屬于“委托書授權(quán)不明”,由誰來鑒定;代理人的資質(zhì)、代理業(yè)務(wù)范圍是否需要進行分類等,這些問題都沒有明確。本人認為,這種邏輯矛盾,可以善意地理解為是對被代理人的保護和對代理人行為的約束。可以通過細化司法解釋、代理行為公證或建立代理資質(zhì)制度等方法解決。4.2008年頒行的《民法通則司法解釋》第88條規(guī)定與2007年頒行的《物權(quán)法》第103條規(guī)定,這二個規(guī)定之間存在矛盾。本人認為,處理這個矛盾,應(yīng)該按照《立法法》的基本原則,根據(jù)不同的情況來區(qū)別對待,如果共有人之間存在家庭關(guān)系的,就得優(yōu)先考慮繼承和遺囑的問題;如果共有人之間存在約定關(guān)系,就依照約定執(zhí)行;如果符合《物權(quán)法》第八條的規(guī)定,其他相關(guān)法律對物權(quán)另有特別規(guī)定的,依照其規(guī)定。如果上述三種情況都不是,在沒有家庭關(guān)系或?qū)灿蟹绞經(jīng)]有約定或約定不明時,按照特別法優(yōu)于普通法的原則,優(yōu)先考慮按份共有處理;否則,則采用新法優(yōu)于舊法的原則,優(yōu)先考慮共同共有方式。5.2008年1月施行《云南省安全生產(chǎn)條例》第46條與2003年4月頒行《最高人民法院法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題解釋》第29條規(guī)定存在沖突。本人認為,應(yīng)該按照上位法優(yōu)于下位法的原則,對相應(yīng)條款進行修正。另外,在《珠海經(jīng)濟特區(qū)道路交通安全條例》的制定中存在的諸多問題,2003年轟動全國的“孫志剛案”事件引起對《收容遣送制度》進行立法審查;河北農(nóng)民王淑榮上書全國人大會建議修改《河北省土地管理條例》;黑龍江省人大在《黑龍江省母嬰保健條例》修正案中恢復(fù)“強制婚檢”的規(guī)定,引起的質(zhì)疑等等。
(二)法律的司法解釋不規(guī)范
司法解釋是對現(xiàn)行法律的補充和完善,同法律具有同等效力?!读⒎ǚā访鞔_規(guī)定,法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會,并由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布。而實際上,司法解釋都是通過最高院和其他部門以規(guī)定、意見、辦法或問題解釋的方式出現(xiàn)。本人認為,在司法解釋的發(fā)布方面,一是解釋機關(guān)要實行法定制,限制解釋權(quán)的使用。二是司法解釋的首次發(fā)布與接續(xù)發(fā)布需要有明確的制度保障。三是司法解釋要歸類,要在文件的開頭加上“某某法司法解釋”的字樣,使用同一個標(biāo)題名稱進行整體司法解釋時,后面的解釋應(yīng)該要涵蓋前面的解釋,并在最后標(biāo)明,新解釋生效時,同時廢止舊的解釋。四是在使用法律條文時需要特別注意規(guī)范引用,如犯罪、責(zé)任類型,除最高法院外,其他部門不得在司法解釋或行政規(guī)定中直接使用罪行或責(zé)任類型。
(三)法律的表述或格式有待統(tǒng)一
在我國現(xiàn)行法律中,普遍采用編、章、節(jié)、條、款結(jié)構(gòu)。本人認為,按照司法解釋具有與法律同等的法律效力的原則,司法解釋應(yīng)該采用與法律同樣的格式最為妥當(dāng),在形式上能更好地體現(xiàn)法律的尊嚴或嚴肅性。目前存在的主要問題有:1,很多新的法律頒行沒有明確司法解釋的授權(quán)。2,司法解釋沒有統(tǒng)一的格式和標(biāo)識。3,部分法律的司法解釋出臺時間不規(guī)范。4,部分司法解釋用詞不夠規(guī)范或嚴謹。
三、法制建設(shè)領(lǐng)域新拓展
中國特色法律體系雖已形成,但完善中國特色法律體系依然任重道遠。新領(lǐng)域需要創(chuàng)設(shè)新的法律,原有法律需要在新領(lǐng)域拓展或延伸運用。
(一)在新的領(lǐng)域創(chuàng)設(shè)新的法律
1.社會管理和社會建設(shè)的法律創(chuàng)新3。2011年開始,中央18個部門和組織聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于加強社會工作專業(yè)人才隊伍建設(shè)的意見》,2012年深圳率先制定實施了《深圳經(jīng)濟特區(qū)社會建設(shè)促進條例》,并正在制定全國第一部“社區(qū)法”---《深圳經(jīng)濟特區(qū)社區(qū)建設(shè)條例》,同年貴陽也啟動社區(qū)工作條例立法調(diào)研。社會建設(shè)也要納入法制化軌道。上述的地方性條例,將來都是國家綜合性立法的基礎(chǔ),成為上位法,為國家的法律之樹增添活力。2.反腐倡廉法律的創(chuàng)新。以來,網(wǎng)絡(luò)反腐和制度反腐聯(lián)動成為全社會關(guān)注的焦點。當(dāng)前首要的熱點就是干部財產(chǎn)公開。干部財產(chǎn)公開具有制度的正當(dāng)性。中央在反腐敗的組織機構(gòu)制度等方面進行了積極創(chuàng)新;建議制定《重大決策程序條例》、《政務(wù)公開法》與《行政組織法》等,給絕對的權(quán)力套上程序的韁繩。3.收入分配法律創(chuàng)新。我國現(xiàn)在仍是社會主義初級階段,雖然不是福利社會,但是在收入分配制度方面也進行了重大調(diào)整,初次和再次分配都更多地注重了公平,并且,我們還要從法律的高度更加重視分配機制的建設(shè)。首先要通過法律才能使分配主體形成穩(wěn)定的預(yù)期,根據(jù)《立法法》的規(guī)定由全國人大及其會主導(dǎo)來形成法律;對于初次分配的內(nèi)容與標(biāo)準進行明確的規(guī)范。其次要尊重市場規(guī)律,主要通過市場進行,使參與者獲得一種最低限度的形式公正和實質(zhì)的分配正義,實現(xiàn)初次分配和整個收入分配的規(guī)范、有序。
(二)現(xiàn)有法律制度在適用領(lǐng)域的拓展
1.刑法的適用在社會領(lǐng)域中得到了深入而廣泛的拓展,這些變化通過刑法修正案得到了全面體現(xiàn)。從2006年刑法修正案六到2011年刑法修正案八之間分別用了四年和三年的時間,創(chuàng)新的速度在加快。在刑法修正案七中,增加三項罪名,修改一項罪名。在刑法修正案八中,新增五項內(nèi)容和多項罪名。2.連帶責(zé)任的適用有了重大突破,已經(jīng)初步形成了相對獨立的民事責(zé)任制度。連帶責(zé)任制度主要從1986我國頒行的首部《民法通則》開始的,其中有7條9處提到了連帶責(zé)任,在以后的諸多民事法律及其司法解釋中,如《擔(dān)保法》等30余部法律中均出現(xiàn)了連帶責(zé)任適用的條文,共超過130條180處。
(三)其他方面拓展與創(chuàng)新
在部分領(lǐng)域的立法,如三農(nóng)問題,銀行保險業(yè)監(jiān)管,中小學(xué)生人身傷害,學(xué)校建設(shè)與管理,轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式,產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整,政治體制改革,民主建設(shè),離異家庭未成年子女財產(chǎn)保護,失獨家庭的社會保障,食品衛(wèi)生安全,生態(tài)環(huán)境保護等諸多領(lǐng)域,一些新的法律需要制定,一些舊的法律需要修改。在制度創(chuàng)新中,要增大民事或刑事懲罰力度,為行業(yè)的保護設(shè)置絕對高壓線。
四、總結(jié)
通過法律建設(shè)的頂層設(shè)計,為我國法律體系的發(fā)展開啟一個全新時代。實踐證明,依法治國是治理國家、建設(shè)國家的最佳模式。法治也是民主的基礎(chǔ)。為了實現(xiàn)這樣一個目標(biāo),法律體系一是要不斷地完善,發(fā)揮立法對改革發(fā)展的保障和規(guī)范作用;二是要不斷地拓展,發(fā)揮立法對改革發(fā)展的引領(lǐng)和推動作用。
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