論文摘要：教師法律身份的確定是保障其合法權(quán)益和專業(yè)發(fā)展的前提。國(guó)外公立學(xué)校教師的法律身份有公務(wù)員、公務(wù)雇員和雇員之分，而我國(guó)教師的法律身份長(zhǎng)期以來(lái)處于模糊狀態(tài)。從義務(wù)教育特點(diǎn)、教師的職業(yè)職能、教師的權(quán)益保障、義務(wù)教育的均衡發(fā)展等因素來(lái)看，義務(wù)教育階段的公立中小學(xué)教師應(yīng)當(dāng)成為國(guó)家教育公務(wù)員。
　　論文關(guān)鍵詞：義務(wù)教育；公立中小學(xué)；教師；公務(wù)員身份
　　近些年來(lái)，隨著國(guó)家人事制度的改革，教師的法律地位發(fā)生了重大變革但聘任制背景下的義務(wù)教育階段公立中小學(xué)教師法律地位存在許多爭(zhēng)議，導(dǎo)致教師隊(duì)伍建設(shè)中諸多深層矛盾，如工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保障、福利、住房等長(zhǎng)期難以解決。其根本原因在于我國(guó)教育立法對(duì)公立中小學(xué)教師法律身份規(guī)定不明晰教師是教育教學(xué)活動(dòng)中的重要主體之一，教師法律身份歸屬的明確化，對(duì)于教師權(quán)利的保障和教師職責(zé)的履行具有重要的現(xiàn)實(shí)意義
　　一、我國(guó)公立中小學(xué)教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性
　　在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，教師法律身份歸屬引起了許多專家學(xué)者爭(zhēng)論，也出現(xiàn)過(guò)多種稱謂。
　　1計(jì)劃時(shí)期的國(guó)家干部
　　計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，因?yàn)榻處煫@得國(guó)家干部編制，享有國(guó)家干部身份，和其他事業(yè)單位以及政府工作人員一樣，被納入到統(tǒng)一的干部系統(tǒng)中進(jìn)行管理。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國(guó)家干部人事制度發(fā)生了變化，教師的國(guó)家卜部身份也逐步淡化。
　　2.20世紀(jì)80年代事業(yè)單位人員
　　我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)將公立中小學(xué)校界定為“事業(yè)單位”。“事業(yè)單位”一詞源于1986年實(shí)施的《民法通則》的有關(guān)規(guī)定《民法通則》在第3條將法人分為企業(yè)法人和機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、中小學(xué)校屬于不以營(yíng)利為目的的事業(yè)單位.因此教師屬于事業(yè)單位人員。1998年10月25日國(guó)務(wù)院又頒布了《事業(yè)單位登記管理體制暫行條例》，對(duì)《民法通則》的規(guī)定作了進(jìn)一步的闡釋。該法規(guī)第2條規(guī)定，本條例所稱事業(yè)單位是指國(guó)家為了社會(huì)公益目的，由機(jī)關(guān)舉辦或者其他組織利用國(guó)有資產(chǎn)舉辦的從事教育、利一技文化、衛(wèi)生等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。中小學(xué)校在我國(guó)的社會(huì)組織中被歸為事業(yè)單位，中小、學(xué)教師也理所當(dāng)然地被定為事業(yè)單位人員。把教師身份歸屬事業(yè)單位人員，并沒(méi)有顧及到教師職業(yè)的公務(wù)性．，不利于教師及權(quán)益的保障和救濟(jì)。
　　3．20世紀(jì)90年代專業(yè)人員和國(guó)家工作人員
　　1966年10月，聯(lián)合困教科文組織發(fā)表的《關(guān)于教師地位的建議》指出：“教育工作應(yīng)傲視為專門職業(yè)。這種職業(yè)是一種需要教師具備經(jīng)過(guò)嚴(yán)格并持續(xù)不斷的研究才能獲得并準(zhǔn)持專業(yè)知識(shí)及專門技能的公共業(yè)務(wù)。他要求所轄學(xué)生的教育和福利有個(gè)人及共同的責(zé)任感”。我國(guó)《教師法》第3條也規(guī)定，我國(guó)教帥是專業(yè)人員。但“專業(yè)人員”不等于法律身份，醫(yī)生、工稗師等也是專業(yè)人員。專業(yè)人員主要是對(duì)職業(yè)性質(zhì)進(jìn)行規(guī)定，不具有特別的法律意義，更不能解決實(shí)踐中的各種聘任法律糾紛，因此也無(wú)法明確教師各種權(quán)益法律關(guān)系中的地位、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
　　1997年新修實(shí)施的《刑法》銷93條明確規(guī)定：“本法所稱國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。固有公司、企業(yè)、事業(yè)位、人民用體中從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員淪。”依據(jù)這條規(guī)定，中小學(xué)教師的身份可以歸屬于國(guó)家工作人員。但是同家工作人員與公務(wù)員這兩個(gè)概念存意義和范舊上存在較多交叉重疊之處?！豆珓?wù)員法》臺(tái)之后，國(guó)家工作人員概念今后是會(huì)被公務(wù)員慨念取代還是一個(gè)不確定的問(wèn)題。此外，由于與國(guó)家作人員相關(guān)的法律制度尚未建訌，因此這一方案對(duì)于保障教師權(quán)益的作用可能有限。
　　4．21世紀(jì)仍不能稱謂公務(wù)員
　　1993《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》第3條規(guī)定，本條例適用于各級(jí)圍家行政機(jī)關(guān)中除工勤人員以外的丁作人員教師不屬于該條例的適用對(duì)象，自然不在公務(wù)員之列，從此教師的身份與公務(wù)員在法律上開始分化。2005年4月通過(guò)的《中華人民共和圈公務(wù)員法》對(duì)公務(wù)員的范圍做出了重大調(diào)整，其中第2條規(guī)定：“本法所稱公務(wù)員，是指依法行公職，納入國(guó)家行政編制，由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。”從中可以看出對(duì)公務(wù)員的界定更加明確，公務(wù)員的范擴(kuò)大了，原不屬于公務(wù)員的法官、檢察員都已步入了公務(wù)員的行列。但中小學(xué)教師不屬于行政編制，因而中小學(xué)教師不在公務(wù)員之列。
　　二、外國(guó)公立中小學(xué)教師的法律身份
　　從世界主要發(fā)達(dá)國(guó)家的教育立法看，對(duì)于公立中小學(xué)教師法律身份的定位大致有以下三種類型：
　　1．德、法、日大陸法系國(guó)家定為公務(wù)員
　　德國(guó)、法國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家，一般都把公立中小學(xué)教師定為公務(wù)員或者教育公務(wù)員。日本2004年的國(guó)立大學(xué)法人化改革改變了國(guó)立大學(xué)教師的公務(wù)員身份，但中小學(xué)教師的法律地位并沒(méi)有因此發(fā)生變化。在這些國(guó)家，教師由政府任用，享有公務(wù)員法規(guī)規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利，非因法定事由不得免職或懲罰。同時(shí)教師應(yīng)履行與公務(wù)員身份相應(yīng)的義務(wù)，如教師的爭(zhēng)議權(quán)(罷課等)受到禁止，團(tuán)結(jié)權(quán)、集體交涉權(quán)等勞動(dòng)基本權(quán)受到特別限制。此外，基于教育教學(xué)活動(dòng)的特殊性，教師還享有諸如參與決策、教育自由等特殊權(quán)利。
　　2．英、美等法系國(guó)家定為公務(wù)雇員
　　英國(guó)、美國(guó)、加拿大、澳大利亞等英美法系國(guó)家一般都把公立中小學(xué)教師定位為公務(wù)雇員。教師由地方教育當(dāng)局任用，并與之簽訂聘任合同。教師一方面基于公務(wù)員身份享有公務(wù)員法律規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利，履行相應(yīng)的各項(xiàng)義務(wù)；另一方面基于雇員身份，又具有雇傭合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
　　3．新西蘭等國(guó)家定為雇員
　　新西蘭等少數(shù)國(guó)家把公立中小學(xué)教師定位為雇員。教師由校長(zhǎng)聘任，但由政府支付工資。學(xué)校在其權(quán)限內(nèi)可以決定教師的雇用和解雇，向教師布置任務(wù)，監(jiān)督和評(píng)價(jià)教師的工作。教師在任用期內(nèi)享有教育自由權(quán)以及作為公民應(yīng)享有的其他權(quán)利，并在某些方面享有公務(wù)員所不具有的權(quán)利，如爭(zhēng)議權(quán)、罷工權(quán)。但不能享有公務(wù)員所特有的聽證權(quán)、行政救濟(jì)等權(quán)利。
　　盡管各國(guó)由于法律傳統(tǒng)和政治體制的不同，對(duì)于教師法律身份的規(guī)定各有不同，大陸法系國(guó)家的教師與政府構(gòu)成的是比較典型的行政法律關(guān)系，英美法系國(guó)家的教師與政府構(gòu)成的法律關(guān)系則具有某種程度的雇傭法律關(guān)系性質(zhì)。但這些國(guó)家都強(qiáng)調(diào)教師職業(yè)的公務(wù)性質(zhì)，強(qiáng)調(diào)政府與教師的法律關(guān)系，并把對(duì)教師的管理納入到了政府的管理職能之中。
　　三、中小學(xué)教師成為國(guó)家公務(wù)員的必要性
　　公立學(xué)校教師，特別是公立義務(wù)教育學(xué)校教師，其職業(yè)性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是公務(wù)員，即國(guó)家行政公務(wù)員、軍事公務(wù)員和教育公務(wù)員三類中的教育公務(wù)員。它是構(gòu)成現(xiàn)代國(guó)家社會(huì)公共事務(wù)及其管理的三大支柱之一。應(yīng)該明確公立學(xué)校教師職業(yè)的公務(wù)員性質(zhì)，并在《教師法》等法律中予以明確規(guī)定。這是因?yàn)椋?br/> 　　1．義務(wù)教育的特點(diǎn)要求教師成為國(guó)家公務(wù)員
　　義務(wù)教育是根據(jù)法律規(guī)定，適齡兒童和青少年都必須接受，國(guó)家、社會(huì)、家庭必須予以保證的國(guó)民教育，其實(shí)質(zhì)是國(guó)家依照法律的規(guī)定對(duì)適齡兒童和青少年實(shí)施的一定年限的強(qiáng)迫教育。義務(wù)教育與其他類型的教育相比較，具有以下幾個(gè)顯著的特點(diǎn)：1)強(qiáng)制性。2)免費(fèi)性。因此，義務(wù)教育又稱強(qiáng)迫教育或免費(fèi)教育。免費(fèi)性和公益性是聯(lián)系在一起的，所謂公益性就是《義務(wù)教育法》明確規(guī)定的“不收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)”，所需費(fèi)用全部由政府買單。3)全民性。用強(qiáng)制性和免費(fèi)性來(lái)保障全民接受義務(wù)教育，有利于國(guó)民教育目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，充分體現(xiàn)了義務(wù)教育所提供的產(chǎn)品是一種社會(huì)公共服務(wù)或純公共產(chǎn)品。這種產(chǎn)品是任何經(jīng)過(guò)法律許可的人都應(yīng)得到的無(wú)差別的享受。義務(wù)教育是國(guó)家的一項(xiàng)公益性事業(yè)，而教師是實(shí)施這項(xiàng)事業(yè)的專業(yè)人員，對(duì)他們的管理自然應(yīng)該納入國(guó)家公務(wù)員管理的范疇。
　　2．教師的職業(yè)職能要求教師成為公務(wù)員
　　教師的職業(yè)職能不同一般的事業(yè)單位及企業(yè)人員，它具有較強(qiáng)公共性。《教師法》第3條規(guī)定：“教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員。承擔(dān)教書育人，培養(yǎng)社會(huì)主義事業(yè)建設(shè)者和接班人，提高民族素質(zhì)的使命。教師應(yīng)當(dāng)忠誠(chéng)于人民的教育事業(yè)。”《教育法》第8條規(guī)定：“教育活動(dòng)必須符合國(guó)家和社會(huì)公共利益。”《義務(wù)教育法》第29條規(guī)定：“教師在教育教學(xué)中應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待學(xué)生，關(guān)注學(xué)生的個(gè)體差異，不得歧視學(xué)生，不得對(duì)學(xué)生實(shí)施體罰、變相體罰或者其它侮辱人格尊嚴(yán)的行為，不得侵犯學(xué)生合法權(quán)益等。”由此可見，教師教育教學(xué)是一種為公共服務(wù)的公共(益)性行為，是國(guó)家教育權(quán)利的具體化，具有為國(guó)家和社會(huì)負(fù)責(zé)的公共職責(zé)，其職務(wù)的公共屬性并不亞于普通公務(wù)員。因此，如把教師納入國(guó)家公務(wù)員，有利于對(duì)教師提出更高的職業(yè)規(guī)范。
　　3．教師的權(quán)益保障要求把教師納入公務(wù)員體系
　　由于教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性，在實(shí)踐過(guò)程中不能很好地保障教師的合法權(quán)益。如有的地方政府拖欠教師工資十幾年至今，嚴(yán)重侵害了教師的合法權(quán)益，卻沒(méi)有得到相應(yīng)的法律救濟(jì)，以致有的學(xué)者甚至呼吁給教師以農(nóng)民工待遇。《教育法》第3l條規(guī)定：“各級(jí)人民政府保障教師工資福利和社會(huì)保險(xiǎn)待遇，改善教師工作和生活條件；完善農(nóng)村教師工資經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制。教師的平均工資水平應(yīng)當(dāng)不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員的平均工資水平。”但從目前來(lái)看，由于缺乏比較有效的保障機(jī)制來(lái)維護(hù)其合法權(quán)益，中小學(xué)教師無(wú)論是工資還是醫(yī)療、住房等福利待遇遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如國(guó)家公務(wù)員，已嚴(yán)重影響廣大中小學(xué)教師工作安全感和積極性，同時(shí)也不利于吸收優(yōu)秀人才加盟教師隊(duì)伍。因此，把公立中小學(xué)教師定位為國(guó)家教育公務(wù)員，有利于穩(wěn)定中小學(xué)尤其是農(nóng)村中小學(xué)教師隊(duì)伍，促進(jìn)我國(guó)基礎(chǔ)教育事業(yè)的發(fā)展。
　　4．義務(wù)教育的均衡發(fā)展要求教師成為公務(wù)員
　　新的《義務(wù)教育法》第32條規(guī)定：“縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)教師培養(yǎng)工作，采取措施發(fā)展教師教育，縣級(jí)人民政府教育行政部門應(yīng)當(dāng)均衡配置本行政區(qū)域內(nèi)學(xué)校師資力量，組織校長(zhǎng)、教師的培訓(xùn)和流動(dòng)加強(qiáng)對(duì)薄弱學(xué)校的建設(shè)。”在具體實(shí)踐中也是這樣操作的，部分縣級(jí)教育行政部門在執(zhí)行該法第32條第2款的過(guò)程中，就選擇了通過(guò)行政手段對(duì)縣級(jí)行政區(qū)域內(nèi)的師資進(jìn)行配置，以達(dá)到本行政區(qū)域內(nèi)地區(qū)之間、學(xué)校之間的師資平衡的目的。但教師如屬于普通勞動(dòng)者，與其所在學(xué)校簽訂的是勞動(dòng)合同，那么政府要強(qiáng)制實(shí)行均衡配置師資力量就有一定的困難。如果教師與學(xué)校或教育行政部門簽訂的是行政合同，學(xué)校或教育行政部門可以以行政主體的身份與行政相對(duì)人訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，而非以民事法人的身份，由此而以合同的方式來(lái)達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的，從而享有行政優(yōu)益權(quán)。因此，教師屬于公務(wù)員身份，對(duì)教師實(shí)行輪換制就可依法進(jìn)行管理，師資配置這一難題便可迎刃而解。
　　四、中小學(xué)教師成為國(guó)家教育公務(wù)員的可行性
　　教育公務(wù)員，可稱為廣義上的公務(wù)員，指兼具特殊的勞動(dòng)者(專業(yè)技術(shù)人員)和特殊的公務(wù)員(屬于非強(qiáng)力公務(wù)員)雙重身份，履行的是國(guó)家公職。
　　1．從法理上講，教師法律身份可以由公法調(diào)整，造福于公共利益
　　公法實(shí)際代表權(quán)力，代表國(guó)家權(quán)力；公法為法無(wú)授權(quán)即禁止，私法為法無(wú)禁止即自由。如教師不能進(jìn)行有償家教《教師法》并無(wú)明確規(guī)定，而許多地方教育行政部門及學(xué)校對(duì)此卻有明文規(guī)定：如有違背就會(huì)受到開除等處分。但在具體操作過(guò)程中常常又苦于有理而無(wú)法的尷尬局面。如果消解教師身份泛化問(wèn)題，把教師納入教育公務(wù)員隊(duì)伍，他們和教育行政部門之間就構(gòu)成了特別的權(quán)利關(guān)系，教育人事立法可依據(jù)公共利益或公共福利優(yōu)先的原則，對(duì)教師的某些權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?，從而相?duì)縮小教師個(gè)人的權(quán)利空間以避免上述類似情況發(fā)生。
　　2．從實(shí)踐上看，教師的工資(以績(jī)效工資為例)來(lái)自財(cái)政
　　2008年底，國(guó)家人力資源社會(huì)保障部、財(cái)政部、教育部聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績(jī)效工資的指導(dǎo)意見》(以下稱《指導(dǎo)意見》)第2條第1款規(guī)定了義務(wù)教育教師規(guī)范后的津貼、補(bǔ)貼平均水平，由縣級(jí)以上人民政府人事、財(cái)政部門按照教師平均工資水平不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員平均工資水平的原則確定?？?jī)效工資總量隨基本工資和學(xué)校所在縣級(jí)行政區(qū)域公務(wù)員規(guī)范后津貼補(bǔ)貼的調(diào)整作相應(yīng)調(diào)整。同時(shí)《指導(dǎo)意見》規(guī)定義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績(jī)效工資所需經(jīng)費(fèi)，納入財(cái)政預(yù)算，按照管理以縣為主、經(jīng)費(fèi)省級(jí)統(tǒng)籌、中央適當(dāng)支持的原則，確保義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績(jī)效工資所需資金落實(shí)到位?！豆珓?wù)員法》第79條規(guī)定，公務(wù)員工資、福利、保險(xiǎn)、退休金以及錄用、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)、辭退等所需經(jīng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入財(cái)政預(yù)算，予以保障。由此可見，教師的工資、津貼、補(bǔ)貼、公務(wù)員工資和福利等皆來(lái)自國(guó)家財(cái)政，屬于第二次分配，這就為教師成為公務(wù)員奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。
　　3．從發(fā)展上說(shuō)，《公務(wù)員法》為教師成為國(guó)家公務(wù)員留下空間
　　根據(jù)《公務(wù)員法》第14條規(guī)定的國(guó)家公務(wù)員職位分類制度，公務(wù)員職位類別按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點(diǎn)和管理需要，劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法等類別。國(guó)務(wù)院根據(jù)本法，對(duì)于具有職位特殊性，需要單獨(dú)管理的，可以增設(shè)其他職位類別。同時(shí)，依據(jù)《教師法》第3條規(guī)定，教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員，教師執(zhí)行的是國(guó)家公務(wù)且具有專業(yè)性，符合公務(wù)員職位分類制度，與現(xiàn)有的國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定并不矛盾。因此，在立法上增設(shè)公立中小學(xué)教師為教育公務(wù)員應(yīng)該是可行的。
　　五、教育公務(wù)員身份下教師聘任制必須把握的幾個(gè)問(wèn)題
　　實(shí)行聘任制，教師是普通的勞動(dòng)者嗎?答案顯然不是。義務(wù)教育是國(guó)家一項(xiàng)公益事業(yè)，教師承擔(dān)的教育責(zé)任是一種國(guó)家責(zé)任，教師聘任制是一種具有公法性質(zhì)的契約關(guān)系，中小學(xué)教師的工作體現(xiàn)出明顯的公務(wù)性，聘任制下教師仍隸屬于國(guó)家公職人員系列。
　　1．教師的聘任是政府聘任而非學(xué)校聘任
　　中小學(xué)校是一種國(guó)家機(jī)構(gòu)，是行政機(jī)關(guān)的附屬物。國(guó)家包攬了從舉辦到管理的一系列權(quán)力，學(xué)校的辦學(xué)權(quán)力非常有限。從聘用教師的角度來(lái)說(shuō)，《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于深化教育體制改革，全面推進(jìn)素質(zhì)教育的決定》中明確指出，中小學(xué)根據(jù)學(xué)校編制聘用教師，可面向社會(huì)公開招聘，經(jīng)縣以上教育行政部門審批。從實(shí)踐上看，目前寧夏等部分省市自治區(qū)已由省級(jí)人事部門統(tǒng)一招收公立中小學(xué)教師，用人單位(學(xué)校)只是分配具體工作任務(wù)而已。當(dāng)前我國(guó)的公立學(xué)校仍然是國(guó)家全額撥款的事業(yè)單位，學(xué)校行使的是國(guó)家教育權(quán)，雖然不同于普通的行政權(quán)利，但仍屬于國(guó)家公權(quán)的范圍，它不享有完全權(quán)力能力和行為能力。因此學(xué)校與教師之間的關(guān)系仍帶有行政法律關(guān)系的特點(diǎn)，盡管按平等協(xié)商原則訂立和履行聘任合同，但校方在維護(hù)公共利益的前提下，仍具有對(duì)合同權(quán)力的單方處置權(quán)。
　　2．教師聘任合同屬于行政合同而非勞動(dòng)合同——以免費(fèi)師范生為例
　　2007年5月教育部、財(cái)政部、人事部、中央編辦共同頒布了《教育部直屬師范大學(xué)師范生免費(fèi)教育實(shí)施辦法(試行)》(以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施辦法》)，其中第4條規(guī)定，免費(fèi)師范生入學(xué)前與學(xué)校和生源所在地省級(jí)教育行政部門鑒訂協(xié)議，承諾畢業(yè)后從事中小學(xué)教育十年以上。到城鎮(zhèn)學(xué)校工作的免費(fèi)師范畢業(yè)生應(yīng)先到農(nóng)村義務(wù)教育學(xué)校任教服務(wù)二年，免費(fèi)師范畢業(yè)生未按協(xié)議從事中小學(xué)教育工作的，要按規(guī)定退還已享受的免費(fèi)教育費(fèi)用并繳納違約金。第5條又規(guī)定，免費(fèi)師范生一般回生源所在省份中小學(xué)任教。從中可以得出免費(fèi)師范生入學(xué)前與所在地省級(jí)教育行政部門鑒訂的合同屬于行政合同，行政主體(省級(jí)教育行政部門)并非以民事法人的身份與行政相對(duì)人(免費(fèi)師范生)之間訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，而是以行政合同的方式來(lái)達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的，實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)。
　　3．教師實(shí)行聘任制不是教師不能成為公務(wù)員的論據(jù)
　　從國(guó)外來(lái)看，日本、德國(guó)教師均為公務(wù)員，在教師聘任標(biāo)準(zhǔn)上，日、德兩國(guó)規(guī)定，教師經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的教育和實(shí)踐訓(xùn)練并經(jīng)過(guò)國(guó)家考試和見習(xí)后，可正式聘用。2005年我國(guó)修訂的《公務(wù)員法》第95條規(guī)定，機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要，經(jīng)省級(jí)以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制。義務(wù)教育學(xué)校屬于具有部分權(quán)力能力的公法主體，享有有限的辦學(xué)自主權(quán)，如義務(wù)教育學(xué)校有權(quán)根據(jù)教師在學(xué)校內(nèi)的教育教學(xué)活動(dòng)對(duì)其進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)或處分，但處分權(quán)不包括解聘教師的權(quán)力。因此，聘任制只是根據(jù)教師職業(yè)特點(diǎn)所采取的一種任用方式，它本身不能說(shuō)明被聘者的法律地位，因?yàn)樾问缴系?ldquo;聘任”本身并不是決定聘任關(guān)系的法律性質(zhì)的唯一因素，更不能作為教師不能成為公務(wù)員的依據(jù)。