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　　法律法學論文篇1

　　淺談我國合同法上的違約責任

　　摘要：違約責任不只是民法中最基本的責任方式之一，也是合同法上的一個重要組成部分，關于保證債務實行和債權完成有深化意義。本文擬對違約責任的內涵、歸責準繩作討論，同時論述違約責任與侵權責任的差異、競合及如何選擇，以期對我國合同法中違約責任的爭議之處作較爲深化的闡釋。

　　關鍵詞：違約責任 歸責準繩 侵權責任

　　一、概說

　　合同法上所說的違約責任，指合同的某一當事人因違犯合同的商定義務而應承擔的民事責任，因而也有學者將其概括爲違犯合同義務的民事責任。我國現(xiàn)行《合同法》第107條規(guī)則：“當事人一方不實行合同義務或許實行合同義務不契合規(guī)則的，應當承擔繼續(xù)實行、采取補償措施或許賠償損失等違約責任”。

　　從《合同法》第107條來看，違約責任以合同的有效成立爲其存在的前提。既然以合同有效成立爲條件，就有必要區(qū)分違約責任與合同債務。對比《民法通則》之84與106條不難發(fā)現(xiàn)，我國立法者明白區(qū)分開了合同之中的債務與責任，前者指由法律規(guī)則或許由合同商定的當事人應當爲之的義務，然后者則是在當事人不實行或許實行不契合事前商定時，其應當承擔的賠償責任，因而違約責任較之合同債務具有強迫性。

　　至于違約責任與合同責任能否同義，學術界也有分歧。筆者認同崔建遠教授的觀念，即一定違約責任與合同責任屬同一概念，掃除締約過失責任和合同終止后的過失責任，在此不作詳述。

　　二、違約責任的歸責準繩

　　所謂歸責準繩，就是指由一定的歸責事由來確定行爲人能否應當承擔責任的法律準繩。

　　學術界關于歸責準繩尚存在爭議，主要分紅兩種觀念，即單一歸責準繩和二元化歸責準繩。單一歸責準繩指以過失準繩作爲違約責任的歸責準繩而非其他;而二元化歸責準繩主張，過失責任與無過失責任應一并作爲違約責任的歸責準繩。

　　討論終究適用哪一種歸責準繩具有理論意義，由于不同的歸責準繩在立法與司法實際中會帶來不同的后果。詳細而言，采用不同的歸責準繩，行爲人的違約方式、違約責任的構成要件、當事人雙方的舉證責任和違約方承擔的責任范圍均不盡相反，因此有必要在此作進一步的討論。

　　詳細到我國合同法范圍應該運用哪一種比較而言，學術界有一種觀念以爲應當實行二元化的歸責準繩，以無過失責任作爲普通標準，過失責任作爲例外準繩，筆者較爲認同這一觀念。

　　在1995年的全國人大法工委的合同法草案討論之中，刪除了違約責任中“當事人可以證明自己沒有過失的除外”這一表述，因而就我國目前現(xiàn)行的《合同法》第107條來看，可以認定我國立法關于違約責任適用無過失責任準繩。

　　當然，我國合同法的無過失責任準繩并非絕對，即不意味著違約的一方在任何情況下均承擔無過失責任，這里就觸及到免責條件和免責條款。免責條件是指在法律規(guī)則的情況下，違約方不承擔或部分承擔違約責任，如法律明白規(guī)則的“不可抗力”(《民法通則》107條)、債權人與有過失情形(《民法通則》113條、114條)以及標的物本身屬性等;免責條款則指合同雙方當事人以商定的方式確定不承擔或許部分承擔將來可以發(fā)作的違約責任，免責條款是合同的一部分，需爲明示作出。

　　筆者以爲，無過失責任準繩雖較之過失責任準繩更契合現(xiàn)代經濟的展開和維護違約方利益，但也有其缺乏之處，如《合同法》第121條規(guī)則，因第三人的緣由構成違約的情況下，當事人仍需向受害者承擔違約責任，雖然該條同時也規(guī)則當事人承擔責任之后可依法律規(guī)則或雙方商定處置其與第三人之間的糾紛，但仍顯得過于絕對，并沒有把因第三人的緣由而構成的當事人一方實行瑕疵這一情形掃除在無過失責任準繩之外。

　　應當提及的一點是，我國法律關于違約責任雖采取無過失歸責準繩，但同時也有若干適用過失責任準繩的情形，視爲例外，如贈與合同、無償保管合同以及《合同法》第179條規(guī)則的供電人責任、222條規(guī)則的承租人保管責任、262條規(guī)則的承攬人責任、371條規(guī)則的保管人責任等。

　　三、違約責任與侵權責任的差異與競合

　　(一)民事責任競合

　　所謂民事責任的競合，指某一法律理想同時惹起兩種或兩種以上的民事責任，且彼此之間發(fā)作沖突的情形，即行爲人的一個不法行爲同時契合多種民事責任的構成要件，可以同時成立多種民事責任，且受害人只能選擇其中之一中止央求，因而又可以稱之爲央求權競合。

　　(二)違約責任與侵權責任的差異

　　作爲民法中最基本的責任方式，違約責任與侵權責任都是關于損害中止救援的主要伎倆，但二者還是存在著清楚的差異：

　　1.發(fā)作損害賠償之前有無特定法律關系的差異。違約責任的發(fā)作是以合同的有效成立爲前提的，所以雙方當事人之間存在著債權債務關系;而侵權責任的發(fā)作則并不要求當事人之間有特定的權益義務關系。

　　2.舉證責任的差異。依據(jù)《合同法》第107之規(guī)則，違約責任采用的是無過失責任準繩，普通情況下違約人只需求證明對方存在違約行爲即可，違約人免責與否則需求自己承擔舉證責任;而侵權責任通常是過失責任，需求受害人舉證對方具有過失。

　　3.構成要件的差異。我國合同法關于違約責任采用了無過失責任準繩，因而在構成要件上并不需求違約人具有過失(具有免責事由的除外);而侵權責任則在多數(shù)情況下適用過失責任(舉證責任倒置的情況除外)，需求行爲人具有過失。

　　4.賠償范圍上的差異。依據(jù)《合同法》第113條的規(guī)則，違約方的違約賠償責任限于簽署合同之時當事人預見或應當預見的損失，且違約方承擔的通常是財富性責任;而我國法律關于侵權責任則并沒有規(guī)則這種可預見性條款，且不限于財富性賠償(直接損失)，還包括了侵犯人身權時應當承擔的肉體損害賠償(間接損失)。

　　5. 訴訟時效的差異?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)則因違約發(fā)作的訴訟適用普通訴訟時效即2年，同時也有列外，《民法通則》中規(guī)則，出售質量不合格的商品而未聲明的，延付或拒付租金或許寄存財物被喪失或毀損等情形， 適用1年的訴訟時效(第136 條)，《合同法》中也規(guī)則規(guī)則因國際貨物買賣合同和技術進出口合同中的糾紛而提起訴訟的適用4年的訴訟時效(第129條);依據(jù)《民法通則》規(guī)則，通常情況下由于侵權行爲而提起的訴訟適用普通訴訟時效即2年， 但異常也有例外，《民法通則》規(guī)則因身體受損傷而提起的訴訟，適用1年的訴訟時效(第136條)，《環(huán)境維護法》第42條也規(guī)則因環(huán)境污染而提起的賠償央求，訴訟時效爲3年。

　　6.免責條件的差異。違約責任中，除了法定的免責條件(如不可抗力、標的物。自身屬性)之外，當事人還可事前在合同中制定免責條款來掃除或許限制未來可以發(fā)作的違約責任 ;而在侵權責任中，免責事由只能是法律所規(guī)則的情形，當事人雙方不得事前商定免責事由。

　　7.訴訟管轄上的差異。關于違約責任而言，依據(jù)《民事訴訟法》之規(guī)則，當事人因合同糾紛而提起的訴訟，管轄法院爲被告人的住所地或許合同實行地的人民法院，同時當事人之間還可以在合同中商定訴訟由合同簽署地、標的物所在地或許原告住所地的人民法院管轄;而基于侵權行爲提起的訴訟，《民事訴訟法》規(guī)則的管轄法院爲侵權行爲發(fā)作地或許被告住所地的人民法院。

　　(三)違約責任與侵權責任的競合與選擇

　　雖然違約責任與侵權責任存在著上述多種差異，但由于理想生活中民事關系復雜多樣且民事違法行爲的性質具有多重性，因而這兩類責任時常會發(fā)作競合，《合同法》第122 條就規(guī)則，行爲人的違約行爲對受害自然成損害的，受害人既可依照合同法的規(guī)則要求對方承擔違約責任，也可依其他法律要求對方承擔侵權責任 。爲什幺會發(fā)作競合，究其本質而言，是由于當事人的某一不法行爲不只侵犯了對方的固有利益，同時也損害對方的預期利益，前者構成侵權，然后者則構成違約。

　　違約責任與侵權責任發(fā)作競合有以下幾種情形 ：一是違約行爲具有侵權性或許侵權行爲同時構成違約性，二是行爲人故意對他人構成侵權損害時，在二者之間事前存在著合同關系，三是行爲人在違約的同時，冒犯了法律所明令的強迫性義務。在司法實際中，違約責任與侵權責任的競合通常發(fā)作在買賣合同、運輸合同、租賃合同、雇傭合同、保管合同、供水(熱、電、氣)合同、承攬合同及贈與合同中。

　　依據(jù)《合同法》第122條之規(guī)則，在違約責任與侵權責任發(fā)作競合的情況下，受害人具有雙項央求權，可恣意選擇其中之一行使，且依據(jù)最高院的合同法司法解釋(一)第30條之規(guī)則，受害人可在開庭前變卦其央求權。關于上述兩種央求權如何選擇，筆者以爲應當思索何種方式可使受害人失掉的補償最大化以及舉證責任的有利性，同時也要思索行使權益的便利性和本錢、訴訟時效，當然也有學者以爲還要統(tǒng)籌受害人的心思要素，例如擔憂被告住所地管轄法院具有偏袒性等。

　　值得留意的是，在我國的司法實際中，往往傾向于采用制止競合方式(類似于法國)，例如在醫(yī)療事故糾紛、產品責任糾紛中，通常是按照侵權責任來中止訴訟的，而在發(fā)作侵權性的違約時，則傾向于以違約責任中止處置，這固然有其實踐上的邏輯依據(jù)，也可以簡化順序、節(jié)省訴訟資源，但是卻剝奪了當事人的選擇權，不利于民事責任補償性與懲罰性的完成，甚至會對當事自然成不必要的時間、金錢上的擔負，據(jù)此筆者以爲，在違約責任與侵權責任發(fā)作競合時，法律的首要動身點應該是維護公允、注重受害人的權益，給予其充分的選擇權。

　　法律法學論文篇2

　　淺談夫妻離婚后的扶養(yǎng)救濟制度的思考

　　摘要：淺顯意義上了解，夫妻一旦離婚，彼此之間的權益義務也隨即消滅，不存在互相扶養(yǎng)的義務內容，但從傳統(tǒng)社會生活的角度思索，女性養(yǎng)育子女、照料老人、打理家務等等，其重心往往傾向于家庭而疏于事業(yè)，局部女性全職持家，從社會價值來講，女性回歸家庭關于老人、子女來說具有相當?shù)姆e極意義，丈夫一方也會由于“前方”波動從而發(fā)明更多的社會價值，但這一切僅存在于繼續(xù)、安康的婚姻關系當中，一旦婚姻關系終止，就會表露出更大的成績。

　　關鍵詞：離婚 夫妻扶養(yǎng) 救援

　　廣州某媒體一則舊事，事業(yè)有成的阿軍要和結發(fā)妻子離婚。妻子全身心照顧家庭15年，丈夫則在不時進修中成就一番事業(yè)，阿軍先后三次到法院打官司要求離婚，妻子不贊同離婚，還懇求法院判令阿軍實行每天2個小時照料家庭的義務，對以前未實行的家庭義務以每天2小時計付代償家庭勞務費，1997年至2011年合計15年，10950個小時，以其時薪的1/5計，每小時200元，合計219萬元。

　　一、我國現(xiàn)行婚姻立法關于夫妻離婚后扶養(yǎng)救援制度的相關規(guī)則

　　2001年新的《婚姻法》公布之后，在立法的層面添加了離婚后的協(xié)助和救援制度，次要包括三個方面：家務休息補償制度、離婚損害賠償制度和經濟協(xié)助制度。我國《婚姻法》第40條規(guī)則：家務休息補償是指“夫妻書面商定婚姻關系存續(xù)時期所得的財富歸各自一切，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方任務等付出較多義務的，離婚時有權向另一方懇求補償，另一方該當予以補償。

　　離婚損害賠償指的是因一方有法定差錯而惹起的離婚案件，財富聯(lián)系時，關于無差錯一方，應適當多分的制度，《婚姻法》規(guī)則了四種法定情形。

　　二、我國現(xiàn)行婚姻立法中夫妻離婚扶養(yǎng)制度存在的缺乏

　　(一)扶養(yǎng)的概念

　　法律意義上的扶養(yǎng)也有區(qū)分，狹義的扶養(yǎng)泛指一定范圍的內的親屬之間依據(jù)法律的規(guī)則而存在的經濟上相互供養(yǎng)、生活上互相照料的權益義務關系，囊括了晚輩親屬對晚輩親屬的“撫養(yǎng)”，平輩親屬之間的“扶養(yǎng)”和晚輩親屬對晚輩親屬的“奉養(yǎng)”三種形狀。廣義的扶養(yǎng)專指平輩親屬之間尤其是夫妻之間依法發(fā)作的經濟供養(yǎng)和生活扶助權利義務內容。

　　我國《婚姻法》第20條規(guī)則：“夫妻有互相扶養(yǎng)的義務。一方不實行扶養(yǎng)義務時，需求扶養(yǎng)的一方，有要求對方給付扶養(yǎng)費的權益。這里的夫妻扶養(yǎng)制度次要是婚姻存續(xù)時期內的扶養(yǎng)而不包括婚姻關系之外，關于離婚時存在生活困難的一方，只能懇求“適當經濟協(xié)助”作爲救援，關于全職家庭婦女來說，一旦婚姻關系終止，夫妻間的扶養(yǎng)義務消滅，離婚后必定墮入生活困難的地步，還能夠因而喪失子女撫養(yǎng)權，不利于表現(xiàn)法律的公道、正義準繩。

　　(二)雖然規(guī)則了家務補償制度，但在實踐操作中存在一定成績

　　依據(jù)《婚姻法》第40條的規(guī)則家務休息的補償限于夫妻婚前商定婚后財富歸各自一切即夫妻辨別財富制的范圍，但受傳統(tǒng)思想的影響，本著持久共同生活的目的鮮有夫妻會商定婚后財富的一切方式，目前我國絕大少數(shù)夫妻采用共同財富制，也就是說這個范圍的夫妻不適用家務休息補償，像案例里的情形，妻子全職家務，在婚姻關系存續(xù)時期未采用辨別財富制，婚姻關系一旦消滅，無法取得家務休息補償，妻子的生活技藝僅僅是撫育子女、照料老人，也無法保證本人的根本生活。其次，家務休息補償標準不夠明白，如何確定付出義務較多，依照何種標準計算都沒有明白規(guī)則，這些成績全由法官自在裁量，顯然缺乏合感性。

　　(三)離婚損害賠償要求過于嚴厲

　　《婚姻法》第四十六條規(guī)則有下列情形之一，招致離婚的，無差錯方有權懇求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與別人同居的;(三)施行家庭暴力的;(四)優(yōu)待、遺棄家庭成員的。關于其他能夠招致夫妻感情決裂的離婚的情形如：一方臨時與別人堅持通奸行爲、嫖娼染上性病又傳染給配偶、犯****罪被刑事處分等不予思索，極大的限制了離婚損害賠償制度的適用范圍，使得離婚后無差錯一方取得補償和救援的能夠性進一步降低，不利于弱勢群體的權益。

　　(四)離婚后的經濟協(xié)助范圍規(guī)則不夠明白

　　現(xiàn)行規(guī)則只思索離婚事先的狀況，未思索離婚后能夠呈現(xiàn)或許可以預見的成績，使得許多離婚當事人無資歷適用該規(guī)則。離婚時分得財富可以保證一時的生活需求，但由于全職照顧家庭，喪失或局部喪瀆職業(yè)競爭力，離婚后即成爲失業(yè)人員或許就業(yè)時期無經濟來源;由于撫育年幼子女、照料老人無法參與職業(yè)休息招致生活困難， 作爲離婚另一方主體能否也該當給予必要的經濟協(xié)助。

　　其次“協(xié)助”標準模糊。“適當協(xié)助”的規(guī)則缺乏詳細、明白的執(zhí)行標準，在理論操作中難于掌握。“無法維持外地的根本生死水平”參考的標準是什幺。法律規(guī)則詳細的協(xié)助內容由單方協(xié)商，協(xié)商不成由法院判決，又給予法官相當大的自在裁量權。且沒有規(guī)則“適當協(xié)助”的期限是多久，在理論中往往招致工夫太短沒有實踐作用，工夫太長又招致新的矛盾。

　　三、 對夫妻離婚后扶養(yǎng)制度提出的建議

　　(一)將夫妻離婚后扶養(yǎng)的相關內容明白規(guī)則到法律當中

　　由于傳統(tǒng)思想的影響以及女性的生理特點等緣由，不少人結婚后爲了照顧家庭、生育子女，不得不將重心放在家庭之中，無視了對事業(yè)的追求，雖然我國《休息法》、《婦女權益保證法》中規(guī)則了女性在懷孕時期、消費后所享用的各種福利待遇，也由于某些理想狀況得不到保證，局部女性因而喪失了任務崗位，一旦離婚，她們很難在社會中找到適宜本人的地位。雖有不少人呼吁女性重新思索回歸家庭，但是古代社會無論從任務還是生活中，女性面臨的競爭也越來越多，壓力也日積月累，假如沒有對應的保證制度，女性回歸家庭當前面臨的危機越發(fā)的嚴峻，離婚后女性保證根本生活都有風險，更談不上本身的開展，離婚扶養(yǎng)救援制度則是爲了保證弱勢群體的利益。

　　婚姻自在是婚姻法的根本準繩之一，包括結婚自在和離婚自在，古代人觀念的開放，也使得結婚和離婚的隨意性越來越大，對應的婚后回歸家庭的風險水平也添加不少，局部人思索到離婚本錢添加，離婚能夠招致生活困難，甚至由于支出低面臨保持孩子撫養(yǎng)權等要素也會選擇持續(xù)忍耐不幸的婚姻，這背叛了婚姻自在的實質，也違背了婚姻法的準繩和肉體。

　　爲了更好的保證和貫徹婚姻法的根本準繩，應將離婚扶養(yǎng)制度歸入到法律體系，明白規(guī)則離婚后滿足哪些條件可以請求扶養(yǎng)，扶養(yǎng)繼續(xù)的時長，扶養(yǎng)給付方式是一次性給付還是分期給付，詳細參照的標準是什幺，從而協(xié)助弱勢群體在離婚后可以重新回歸社會，找到本人的價值定位，同時也統(tǒng)籌強勢一方的人身和財富權益，防止添加離婚另一方當事人不用要的擔負。

　　(二)補充和添加補償性的規(guī)則

　　現(xiàn)有關于家務休息補償制度的規(guī)則有失偏頗，婚姻法明白規(guī)則了適用家務休息補償制度的條件，但理想中很少有夫妻采用辨別財富制，使得這一規(guī)則鮮有適用，“拒不完全統(tǒng)計，我國適用辨別財富制的比例不超越百分之五，在這樣的根底上，適用經濟補償?shù)谋壤€要更低” 。傳統(tǒng)家庭男主外女主內，但隨著社會的開展，也有多數(shù)男性擔當起了“婦男”、“奶爸”這樣的角色，他們也能夠成爲離婚后的弱勢群體。

　　適當添加夫妻共同財富制條件下的家務休息補償制度，關于保證居家一方也有一定的積極意義?；橐鲫P系存續(xù)時期，夫妻一方爲家庭付出較多義務，或許夫妻一方爲另一方承受職業(yè)教育或專業(yè)培訓做出奉獻的，都可以劃入補償性規(guī)則的范圍，對能否采用夫妻辨別財富制規(guī)則不同的標準。家務休息關于家庭的波動具有重要的意義，無法用現(xiàn)存的行業(yè)標準來劃分，而且婚姻解除當前，家務休息關于當事人也不算是競爭條件，而婚姻另一方當事人則經過教育、培訓而具有專業(yè)技藝，專業(yè)技藝屬于有形財富，無法在離婚時停止財富聯(lián)系，而且這種技藝在未來可以謀取更多的經濟利益，假如離婚時不予補償顯然是不公道的。

　　思索到采用辨別財富制的比例過低，建議添加夫妻共同財富制狀況下家務休息補償以及教育、培訓補償?shù)臈l件和標準，可以參考當事人對家庭的實踐付出的休息工夫和強度，參與教育培訓的時長、以及教育培訓所獲取的職業(yè)技藝的等級，對照同一時期同一行政區(qū)劃范圍內容同類型休息或技藝的社會價值制定絕對應的補償標準。

　　(三)將經濟協(xié)助的相關標準進一步細化

　　我國《婚姻法》第42條規(guī)則的是“離婚時”，實踐的狀況往往是夫妻單方離婚一段工夫當前，一方因照顧子女、失業(yè)難等緣由而招致生活困難，但在離婚時髦未呈現(xiàn)，從而錯過了懇求期限。因而應將經濟協(xié)助的懇求權設定在婚姻關系解除后的一活期限內，從而更片面的保證弱勢群體的正常生活。

　　同時該當明白經濟協(xié)助的請求條件、給付標準和給付期限，比方離婚差錯一方生活困難能否有權懇求扶養(yǎng)?思索的條件包括其中一方因撫養(yǎng)和教育子女或年輕、疾病而不能失業(yè);參與下崗工人再失業(yè)培訓需求破費的工夫和費用;或許雖然失業(yè)但支出難以維持正常生活等。另一方有給付才能，但不該當超越其支出的一定比例。經濟協(xié)助該當設活期限筆者以為1年內較爲恰當，否則也不利于保證給付方的合法權益。

　　(四)添加離婚損害賠償?shù)母爬ㄐ砸?guī)則

　　夫妻離婚后的扶養(yǎng)制度不能夠在短工夫內建成和完善，而離婚損害賠償救援制度在很大水平上起著維護無差錯方合法權益的作用，添加離婚損害賠償?shù)母爬ㄐ砸?guī)則，除了法律明白規(guī)則的四種嚴重差錯行爲以外，添加“其他招致離婚的嚴重情形”，并經過司法解釋、指點意見等方式羅列出在社會上普遍存在，并且影響婚姻波動的嚴重情形，使得無差錯方或弱勢一方的合法權益失掉實在保證。