第二章企業(yè)產權轉讓

　　第七條國資監(jiān)管機構負責審核國家出資企業(yè)的產權轉讓事項。其中，因產權轉讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監(jiān)管機構報本級人民政府批準。

　　【君按：本條提及的控股權并未明確是絕對控股還是相對控股，按照目前國資監(jiān)管的政策，應做擴大解釋，同時相對控股應結合本辦法第四條第四款實際控制進行理解?！?/p>

　　第八條國家出資企業(yè)應當制定其子企業(yè)產權轉讓管理制度，確定審批管理權限。其中，對主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產權轉讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準。

　　【君按：國家出資企業(yè)制定《國有產權轉讓管理制度》成為強制性要求。該制度將對重要子企業(yè)、重要事項、重要行業(yè)和關鍵領域的認定權利交給國家出資企業(yè)，該制度會因各家企業(yè)的標準不同而有差別，以至于會產生擴大或限制上報事項的結果。

　　轉讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序;各國有股東持股比例相同的，由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序。

　　【君按：股東持股比例相同的，協(xié)商確定一家報批，協(xié)商不成如何處理?并未規(guī)定。如果此種情形發(fā)生，應該分別上報或提請共同的上級國資監(jiān)管機構協(xié)調確定?！?/p>

　　第九條產權轉讓應當由轉讓方按照企業(yè)章程和企業(yè)內部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權，并將履職情況和結果及時報告委派單位。

　　【君按：產權轉讓的決策以書面為原則，以企業(yè)章程和內部管理制度為依據(jù)。當企業(yè)章程和內部管理制度存在沖突的，應以企業(yè)章程為準?！?/p>

　　第十條轉讓方應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產權轉讓的可行性研究和方案論證。產權轉讓涉及職工安置事項的，安置方案應當經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過;涉及債權債務處置事項的，應當符合國家相關法律法規(guī)的規(guī)定。

　　【君按：與老3號令相比，對職工保護力度大大加強。表現(xiàn)在：第一、擴大了保護的企業(yè)類型。老3號令第十一條是在國有獨資企業(yè)和國有獨資公司產權轉讓程序中提及職工權益保護，難免理解為僅僅針對國有獨資企業(yè)和國有獨資公司，而新3號令并未做此限定，應理解為各種類型的企業(yè);第二、審議程序更加嚴肅、嚴謹。老3號令對于涉及職工事項的，分為兩種程序，即聽取意見和討論通過。普通事項是聽取職工意見，涉及職工安置的才是討論通過。實踐中，難免出現(xiàn)改制企業(yè)有意或無意誤讀兩類權益的問題，出現(xiàn)侵害職工權益的現(xiàn)象;第三、增加了職工大會作為議事機關，更全面。很多企業(yè)沒有成立職工代表大會，新3號令考慮到了這種情形，立法上更加周延?！?/p>

　　第十一條產權轉讓事項經(jīng)批準后，由轉讓方委托會計師事務所對轉讓標的企業(yè)進行審計。涉及參股權轉讓不宜單獨進行專項審計的，轉讓方應當取得轉讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告。

　　【君按：與老3號令相比，首先，明確了審計的委托單位是轉讓方;其次，對于參股情形，考慮到審計的難度和成本，允許使用標的企業(yè)最近一期年度審計報告代替專項審計?！?/p>

　　第十二條對按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產評估的產權轉讓事項，轉讓方應當委托具有相應資質的評估機構對轉讓標的進行資產評估，產權轉讓價格應以經(jīng)核準或備案的評估結果為基礎確定。

　　【君按：新老3號令對評估機構的委托、確定和轉讓價格的確定，沒有變化。變化在新3號令重點強調了“按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產評估的產權轉讓事項”才需要評估，是否確立了“有限評估原則”，即法律法規(guī)要求之外的產權轉讓不需要再評估，可以直接轉讓?尚需要有關機關進一步明確。】

　　第十三條產權轉讓原則上通過產權市場公開進行。轉讓方可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結合的方式，通過產權交易機構網(wǎng)站分階段對外披露產權轉讓信息，公開征集受讓方。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。

　　【君按：新3號令正式確立了預披露和正式披露制度。同時，鼓勵披露時間盡可能延長。老3號令規(guī)定披露時間為20個工作日，新3號令修改為“不少于20個工作日”?！?/p>

　　因產權轉讓導致轉讓標的企業(yè)的實際控制權發(fā)生轉移的，轉讓方應當在轉讓行為獲批后10個工作日內，通過產權交易機構進行信息預披露，時間不得少于20個工作日。

　　【君按：重大變化!控制權發(fā)生轉移的披露時間變?yōu)椴簧儆?0個工作日，即行為獲批后，10個工作日進行不少于20個工作日的預披露，再加上不少于20個工作日的正式披露，總披露時間延長到不少于40個工作日。這也就意味著，國有產權進場交易的時間至少被延長一倍。對于很多國企習慣性趕最后一班車(12月31日前完成交易)的，尤其需要注意了?！?/p>

　　第十四條產權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設資格條件相關內容應當在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構備案，國資監(jiān)管機構在5個工作日內未反饋意見的視為同意。

　　【君按：本條表面上看是限制有針對性設置資格條件的，其實是允許的，準確的說是有條件允許，即不存在明確指向、不違反公平競爭，同時進行備案即可?！?/p>

　　第十五條轉讓方披露信息包括但不限于以下內容：

　　(一)轉讓標的基本情況;

　　(二)轉讓標的企業(yè)的股東結構;

　　(三)產權轉讓行為的決策及批準情況;

　　(四)轉讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務報表中的主要財務指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產總額、負債總額、所有者權益、營業(yè)收入、凈利潤等(轉讓參股權的，披露最近一個年度審計報告中的相應數(shù)據(jù));

　　(五)受讓方資格條件(適用于對受讓方有特殊要求的情形);

　　(六)交易條件、轉讓底價;

　　(七)企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權;

　　(八)競價方式，受讓方選擇的相關評判標準;

　　(九)其他需要披露的事項。

　　其中信息預披露應當包括但不限于以上(一)、(二)、(三)、(四)、(五)款內容。

　　【君按：信息披露的項目增加了，披露的內容更明確了，由老3號令的七大類增加到現(xiàn)在的九大類。尤其是轉讓底價、管理層收購、股東優(yōu)先受讓權和競價方式這些非常重要的信息的進一步明確，讓信息披露更加透明和公正?！?/p>

　　第十六條轉讓方應當按照要求向產權交易機構提供披露信息內容的紙質文檔材料，并對披露內容和所提供材料的真實性、完整性、準確性負責。產權交易機構應當對信息披露的規(guī)范性負責。

　　【君按：明確了披露內容和材料的真實性、完整性和準確性由轉讓方負責，而不是產權交易機構負責，也不是產權經(jīng)紀機構負責?！?/p>

　　第十七條產權轉讓項目首次正式信息披露的轉讓底價，不得低于經(jīng)核準或備案的轉讓標的評估結果。

　　第十八條信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以延期或在降低轉讓底價、變更受讓條件后重新進行信息披露。

　　降低轉讓底價或變更受讓條件后重新披露信息的，披露時間不得少于20個工作日。新的轉讓底價低于評估結果的90%時，應當經(jīng)轉讓行為批準單位書面同意。

　　【君按：重新披露的時間要求同一個新項目的要求?！?/p>

　　第十九條轉讓項目自首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應當重新履行審計、資產評估以及信息披露等產權轉讓工作程序。

　　【君按：正式披露信息之日(不是評估基準日)超過12個月未轉讓成功的，需要重新啟動程序。評估基準日在前，信息披露之日在后，因此12個月只是理想時限，大多情形是未到12個月的時限，評估可能就需要重新進行了。】

　　第二十條在正式披露信息期間，轉讓方不得變更產權轉讓公告中公布的內容，由于非轉讓方原因或其他不可抗力因素導致可能對轉讓標的價值判斷造成影響的，轉讓方應當及時調整補充披露信息內容，并相應延長信息披露時間。

　　【君按：補充信息披露，視同訴訟時效的中斷，應重新起算披露時間。】

　　第二十一條產權交易機構負責意向受讓方的登記工作，對意向受讓方是否符合受讓條件提出意見并反饋轉讓方。產權交易機構與轉讓方意見不一致的，由轉讓行為批準單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。

　　【君按：受讓資格確定的最終決定權在轉讓行為批準單位，不在產權交易機構。若因受讓方登記發(fā)生異議引起訴訟的，估計產權交易機構會經(jīng)常做被告，但最終卻無需承擔責任?！?/p>

　　第二十二條產權轉讓信息披露期滿、產生符合條件的意向受讓方的，按照披露的競價方式組織競價。競價可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價以及其他競價方式，且不得違反國家法律法規(guī)的規(guī)定。

　　【君按：互聯(lián)網(wǎng)+一切的時代，產權競價也不例外。目前，網(wǎng)絡競價是使用最多的方式，沒有“之一”。各家產權交易機構都不想在價格之外增加其他權衡指標，以免受到質疑，引起糾紛。但價格衡量一切顯然不是到哪都靈驗的?！?/p>

　　第二十三條受讓方確定后，轉讓方與受讓方應當簽訂產權交易合同，交易雙方不得以交易期間企業(yè)經(jīng)營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調整。

　　【君按：即過渡期，目標企業(yè)經(jīng)營性損益不影響交易價格，亦不影響交易條件。只能以其他方式進行調整。】

　　第二十四條產權轉讓導致國有股東持有上市公司股份間接轉讓的，應當同時遵守上市公司國有股權管理以及證券監(jiān)管相關規(guī)定。

　　第二十五條企業(yè)產權轉讓涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經(jīng)營權、國有劃撥土地使用權、探礦權和采礦權等政府審批事項的，按照相關規(guī)定執(zhí)行。

　　【君按：很重要，條款表述很清晰。主要是防止通過產權轉讓規(guī)避相關規(guī)定的行為?！?/p>

　　第二十六條受讓方為境外投資者的，應當符合外商投資產業(yè)指導目錄和負面清單管理要求，以及外商投資安全審查有關規(guī)定。

　　第二十七條交易價款應當以人民幣計價，通過產權交易機構以貨幣進行結算。因特殊情況不能通過產權交易機構結算的，轉讓方應當向產權交易機構提供轉讓行為批準單位的書面意見以及受讓方付款憑證。

　　【君按：交易價款必須以人民幣計價，場內結算為原則，場外結算為例外。】

　　第二十八條交易價款原則上應當自合同生效之日起5個工作日內一次付清。

　　金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付;其余款項應當提供轉讓方認可的合法有效擔保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

　　第二十九條產權交易合同生效后，產權交易機構應當將交易結果通過交易機構網(wǎng)站對外公告，公告內容包括交易標的名稱、轉讓標的評估結果、轉讓底價、交易價格，公告期不少于5個工作日。

　　【君按：新3號令的新規(guī)定。讓交易更透明，尤其是成交價格的公告?！?/p>

　　第三十條產權交易合同生效，并且受讓方按照合同約定支付交易價款后，產權交易機構應當及時為交易雙方出具交易憑證。

　　【君按：分期付款的，是支付全部價款還是支付首期款，產權交易機構才出具交易憑證。目前實踐操作的做法是，支付首期款即可以出具交易憑證?！?/p>

　　以下情形的產權轉讓可以采取非公開協(xié)議轉讓方式：

　　(一)涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構批準，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式;

　　(二)同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。

　　【君按：非公開協(xié)議轉讓的兩種情形：國資監(jiān)管機構批準的協(xié)議轉讓和同一出資企業(yè)內部的轉讓?？蛇m用范圍很小。非公開協(xié)議轉讓是被嚴格限制的。】

　　第三十二條采取非公開協(xié)議轉讓方式轉讓企業(yè)產權，轉讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的評估結果。

　　【君按：非公開協(xié)議轉讓的也需要評估?！?/p>

　　以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉讓價格可以資產評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定，且不得低于經(jīng)評估或審計的凈資產值：

　　(一)同一國家出資企業(yè)內部實施重組整合，轉讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè);

　　(二)同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內部實施重組整合，轉讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。

　　【君按：本條款其實是規(guī)定了非公開協(xié)議轉讓的無需專項評估的情形，即符合(一)或(二)情形的，可以不必專項評估，以最近一期審計報告確認的凈資產值確定轉讓價格即可?！?/p>

　　第三十三條國資監(jiān)管機構批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產權轉讓行為時，應當審核下列文件：

　　(一)產權轉讓的有關決議文件;

　　(二)產權轉讓方案;

　　(三)采取非公開協(xié)議方式轉讓產權的必要性以及受讓方情況;

　　(四)轉讓標的企業(yè)審計報告、資產評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十二條(一)、(二)款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告;

　　(五)產權轉讓協(xié)議;

　　(六)轉讓方、受讓方和轉讓標的企業(yè)的國家出資企業(yè)產權登記表(證);

　　(七)產權轉讓行為的法律意見書;

　　(八)其他必要的文件。

　　【君按：新3號令對協(xié)議轉讓審批需要提交的文件進行詳細的列明。其中明確，協(xié)議轉讓必須由律師出具專項法律意見書。】

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