2017年合同管理論文(2)
2017年合同管理論文篇二
合同的索賠管理
摘要：入世以來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)基本融入世界經(jīng)濟(jì)的總趨勢(shì)，在我國(guó)穩(wěn)健的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行政策引導(dǎo)下，建筑市場(chǎng)空前活躍，建筑活動(dòng)交易規(guī)模大幅度增長(zhǎng)，建筑業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的支柱產(chǎn)業(yè)作用更加突出，建筑業(yè)和建筑市場(chǎng)蓬勃發(fā)展。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，合同的重要性、法律上的嚴(yán)格性已得到大家的普遍重視和認(rèn)可，因此，合同的索賠管理具有十分重要的意義。本文選題為合同索賠管理，目的在于探討如何通過(guò)了解合同索賠的概念、索賠內(nèi)容，做好合同索賠工作，以提高合同索賠管理的水平。
關(guān)鍵詞： 合同索賠 技巧
中圖分類(lèi)號(hào)： TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：
一、索賠概念
索賠是指在合同履行過(guò)程中，對(duì)由于對(duì)方責(zé)任造成的實(shí)際損失向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償?shù)囊蟆?/p>
反索賠是相對(duì)索賠而言，是對(duì)提出索賠的一方的反駁。發(fā)包人可以針對(duì)承包商的索賠進(jìn)行反索賠，承包商也可以針對(duì)發(fā)包人的索賠進(jìn)行反索賠。通常的反索賠是指發(fā)包人向承包商的反索賠。
二、索賠內(nèi)容
(一)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
不利的自然條件是指施工中遭遇到的實(shí)際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為困難和惡劣，是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商無(wú)法預(yù)測(cè)的不利自然條件與人為障礙，導(dǎo)致了承包商必須花費(fèi)更多的時(shí)間和費(fèi)用。
1.地質(zhì)條件變化引起的索賠
一般來(lái)說(shuō)，在招標(biāo)文件中規(guī)定，由業(yè)主提供有關(guān)該項(xiàng)工程的勘察所取得的水文及地表以下的資料。但在合同中往往寫(xiě)明“承包商在提交投標(biāo)書(shū)之前，已對(duì)現(xiàn)場(chǎng)和周?chē)h(huán)境及與之有關(guān)的可用資料進(jìn)行了考察和檢查，包括地表以下條件及水文和氣候條件。承包商應(yīng)對(duì)他自己對(duì)上述資料的解釋負(fù)責(zé)”。針對(duì)此項(xiàng)條款，客觀公正地說(shuō)，是有損施工單位的合法權(quán)利的。通常合同條款中還有一條“在工程施工過(guò)程中，承包商如果遇到了現(xiàn)場(chǎng)氣候條件以外的外界障礙或條件，在他看來(lái)這些障礙和條件是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商也無(wú)法預(yù)見(jiàn)到的，則承包商應(yīng)就此向監(jiān)理工程師提交有關(guān)通知，并將一份副本交業(yè)主。收到此通知后，如果監(jiān)理工程師認(rèn)為這類(lèi)障礙或條件是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商無(wú)法合理預(yù)見(jiàn)到的，在與業(yè)主和承包商適當(dāng)協(xié)商以后，應(yīng)給予承包商延長(zhǎng)工期和費(fèi)用補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，但不包括利潤(rùn)”。基于此款與前款所述“承包商應(yīng)對(duì)他自己對(duì)上述資料的解釋負(fù)責(zé)”的兩條并存的合同條款，往往會(huì)成為合同當(dāng)事人雙方各執(zhí)一詞爭(zhēng)議的緣由所在，這一點(diǎn)，在投標(biāo)過(guò)程中應(yīng)予以必要的重視，投標(biāo)方在招標(biāo)文件澄清資料中應(yīng)予以提出，以便合同當(dāng)事人的合同權(quán)利的保障及合同索賠。
2.工程中人為障礙引起的索賠
在施工過(guò)程中，往往會(huì)因?yàn)橛龅降叵聵?gòu)筑物或文物或地下電纜、管道和各種裝置，而導(dǎo)致工程費(fèi)用增加，如原投標(biāo)是機(jī)械挖土，而現(xiàn)場(chǎng)不得不改為人工挖土，只要給定的施工合同、施工圖紙未給予標(biāo)明，合同的當(dāng)事人均可提出索賠，其中地下電纜、管道和各種原安裝或所有單位的設(shè)施除外。
(二)工程變更引起的索賠
在工程施工過(guò)程中，由于工地上不可預(yù)見(jiàn)的情況、環(huán)境的改變或?yàn)榱斯?jié)約成本等，在監(jiān)理工程師認(rèn)為必要時(shí)，可以對(duì)工程或其任何部分的外形、質(zhì)量或數(shù)量做出變更。任何此類(lèi)變更，承包商均不應(yīng)以任何方式使合同作廢或無(wú)效，但如果監(jiān)理工程師確定的工程變更單價(jià)或價(jià)格不合理或缺乏說(shuō)服承包商的依據(jù)，則承包商有權(quán)就此向業(yè)主進(jìn)行索賠。
(三)工期延期的索賠
工期延期的索賠通常包括兩個(gè)方面：一是要求延長(zhǎng)工期;二是要求償付由于非承包商原因?qū)е鹿こ萄悠诙斐傻膿p失。
提出工期索賠中，凡屬于客觀原因造成的延期、屬于業(yè)主也無(wú)法預(yù)見(jiàn)到的情況，如特殊反常天氣，達(dá)到合同中特殊反常天氣的約定條件，承包商可能得到延長(zhǎng)工期，但得不到費(fèi)用補(bǔ)償。凡屬于業(yè)主方面的原因造成拖延工期，不僅承包商可以延長(zhǎng)工期，還可以得到費(fèi)用補(bǔ)償。
(四)加速施工費(fèi)用的索賠
一項(xiàng)工程可能遇到各種意外的情況或由于工程變更而必須延長(zhǎng)工期。但由于業(yè)主的原因，堅(jiān)持不給延期，迫使承包商采取趕工措施來(lái)完成工程，從而導(dǎo)致工程成本增加，即為加速施工費(fèi)用的索賠。
(五)業(yè)主不正當(dāng)?shù)亟K止工程而引起的索賠
由于業(yè)主不正當(dāng)?shù)亟K止工程，承包商有權(quán)要求補(bǔ)償損失，其數(shù)額是承包商在被終止工程中的人工、材料、機(jī)械設(shè)備的全部支出以及各項(xiàng)管理費(fèi)用、保險(xiǎn)費(fèi)、貸款利息、保函費(fèi)用的支出減去已結(jié)算的工程款，并有權(quán)要求賠償其盈利損失。
(六)物價(jià)上漲引起的索賠
物價(jià)上漲是各國(guó)市場(chǎng)的普遍現(xiàn)象，尤其在一些發(fā)展中國(guó)家，由于物價(jià)上漲，使人工費(fèi)和材料費(fèi)增長(zhǎng)，引起了工程成本的增加。
三、索賠技巧分析
1.及時(shí)提交索賠清單和依據(jù)。管理人員應(yīng)堅(jiān)持做好施工日志，隨時(shí)交工程師認(rèn)可和簽字，每日發(fā)生的事件均記錄在案。每月整理并提交索賠報(bào)告，所列事件均有理有據(jù)，避免一次算總賬給對(duì)方造成刺激，也不會(huì)給人留下借機(jī)敲詐的印象。
2.善于利用事故因素，變被動(dòng)為主動(dòng)，積極創(chuàng)造索賠條件。比如碰到影響正常施工的客觀情況，不少承包商常常消極等待對(duì)方解決困難，或者發(fā)牢騷、提抗議，于事無(wú)補(bǔ)。積極的辦法是利用不利因素改變不利環(huán)境，可以要求對(duì)方下達(dá)停工令，以此作為費(fèi)用索賠及工期索賠工作的法律依據(jù)。
3.善于利用有利時(shí)機(jī)索賠。充分利用知己知彼原則，先讓對(duì)方意識(shí)到嚴(yán)重后果，再提出對(duì)方無(wú)法拒絕的索賠要求，做到有理有據(jù)有節(jié)。如總承包商供貨拖期，迫切希望施工分包商采取有效措施，加快工程進(jìn)度，減少損失，這個(gè)時(shí)候提出索賠最容易解決。
4.尋找施工過(guò)程中可能出現(xiàn)的索賠機(jī)會(huì)，以索賠工作求得增加收入。如小浪底工程施工過(guò)程中，適逢新的勞動(dòng)法頒布，新勞動(dòng)法中有如此三條：①每周工作時(shí)間由原來(lái)的48小時(shí)改為40小時(shí);②每月延長(zhǎng)工作時(shí)間不得超過(guò)30小時(shí);③安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的支付由原來(lái)工資的100%改為150%，休息日由150%改為200%，法定假日由200%改為300%的工資報(bào)酬。據(jù)此，承包商提出因加班工資的增加要求索賠額外支付的申請(qǐng)，后經(jīng)業(yè)主、工程師、承包商的反復(fù)協(xié)商，業(yè)主同意為經(jīng)過(guò)工程師批準(zhǔn)的加班支付額外的報(bào)酬。
5.妥善處理合同當(dāng)事人的關(guān)系，柔中有剛。在原則問(wèn)題上態(tài)度堅(jiān)決，毫不退讓，但也要注意方法，既不一味遷就，也不無(wú)休止的索要，辦事留有余地。在索賠談判中，要具有較好的人格魅力，不卑不亢，給對(duì)方一種信任感，不能單靠能言善辯。還要注意對(duì)方的處境，要理解對(duì)方的難處和苦衷，善解人意，這樣做，有時(shí)往往能取得很好效果。
6.防止對(duì)方提出索賠。防止自己違約，要按照合同辦事。通過(guò)加強(qiáng)合同管理，使對(duì)方找不到索賠的理由和依據(jù)。在實(shí)際工程中所發(fā)生的干擾事件雙方常常都有責(zé)任，可采取先發(fā)制人的策略，首先提出索賠。爭(zhēng)取索賠中的有利地位，打亂對(duì)方的陣腳，爭(zhēng)取主動(dòng)權(quán)。用我方的索賠對(duì)抗(平衡)對(duì)方的索賠要求，最終使得雙方都作出讓步或互不支付。反駁對(duì)方的索賠報(bào)告，找出理由和證據(jù)，證明對(duì)方的索賠報(bào)告不符合合同規(guī)定、沒(méi)有根據(jù)、計(jì)算不準(zhǔn)確，以及不符合事實(shí)的情況以推卸甚至減輕自己的賠償責(zé)任，使自己不受或少受損失。為了避免和減少損失，必須反擊對(duì)方的索賠請(qǐng)求。
7.承包商在加強(qiáng)施工合同管理的同時(shí)，還應(yīng)做好合同資料和相關(guān)的工程技術(shù)資料的收集、整理和歸檔工作。這些工作，不僅是工程竣工驗(yàn)收的需要，而且也是承包商執(zhí)行合同，處理變更和申請(qǐng)索賠時(shí)所需的有力依據(jù)。收集必要的工程資料，加強(qiáng)工程的監(jiān)督和管理。
隨著建筑領(lǐng)域法制的日益完善，作為建設(shè)工程合同的雙方，都應(yīng)按照“游戲”規(guī)則辦事，誠(chéng)實(shí)守信，只有這樣，建設(shè)工程領(lǐng)域才能健康有序地發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
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[2]全國(guó)一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試用書(shū)編寫(xiě)委員會(huì)，建筑工程管理與實(shí)務(wù)，北京：中國(guó)建筑工業(yè)出版社，2011
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